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浩 華 法 律 簡 報
Haworth & Lexon Law Newsletter
2002年第4期（總第8期） 2002年4月20日
上海市浩華律師事務(wù)所 編輯

《浩華法律簡報》每月一期，重點介紹公司、證券、外商投資、電子商務(wù)、國際貿(mào)易等領(lǐng)域的法律動態(tài)，并進(jìn)行必要評述，但并非本所法律意見，本所對此不承擔(dān)任何法律責(zé)任。如果您對任何課題感興趣或有任何問題，請與本所聯(lián)系，本所經(jīng)驗豐富的專業(yè)律師將給您滿意的解答。

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本期導(dǎo)讀：
★ 外商投資股份有限公司如何上市？
★ 浦東外貿(mào)資格降低“門檻”　IT企業(yè)也有益處
★ 新法動態(tài)
　《上海市勞動合同條例》自5月1日起施行
　《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》自4月1日起施行
　《醫(yī)療事故處理條例》將于9月1日起施行
《關(guān)于國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)管理體制改革與創(chuàng)新的若干意見》公布施行

外商投資股份有限公司如何上市？

隨著中國證券市場的逐步開放，外商投資企業(yè)甚至外國企業(yè)在中國證券市場發(fā)行股票并上市成為人們關(guān)注的熱點。其實中國相關(guān)政府部門早就個案批準(zhǔn)了一些外商投資企業(yè)上市，但真正提上議事日程還是在《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》頒布之后。外商投資股份有限公司如何申請上市呢？

首先，設(shè)立外商投資股份有限公司或重組改制為外商投資股份有限公司，須符合《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》的要求并按規(guī)定程序報外經(jīng)貿(mào)部審批。

其次，外商投資股份有限公司在境內(nèi)發(fā)行股票（A股與B股）必須符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策及上市發(fā)行股票的要求，首次公開發(fā)行股票并上市，除符合《公司法》等法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定外，還應(yīng)符合下列條件：
1、申請上市前三年均已通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢；
2、經(jīng)營范圍符合《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》與《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的要求；
3、上市發(fā)行股票后，其外資股占總股本的比例不低于10％；
4、按規(guī)定需由中方控股（包括相對控股）或?qū)χ蟹匠止杀壤�有特殊�?guī)定的外商投資股份有限公司，上市后應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例；
5、符合有關(guān)法規(guī)規(guī)定的其他條件。

再次，外商投資股份有限公司在境內(nèi)發(fā)行股票而編制招股說明書時，除應(yīng)遵循中國證監(jiān)會有關(guān)招股說明書內(nèi)容與格式準(zhǔn)則的一般規(guī)定外，還應(yīng)遵循其特別要求，特別是信息披露方面：
應(yīng)詳細(xì)披露依賴境外原材料供應(yīng)商、境外客戶以及境外技術(shù)服務(wù)的風(fēng)險，國家有關(guān)外商投資企業(yè)稅收優(yōu)惠的法律、法規(guī)、政策可能發(fā)生變化的風(fēng)險，外國股東住所地、總部所在國家或地區(qū)向中國境內(nèi)投資或技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法律、法規(guī)可能發(fā)生變化的風(fēng)險，匯率風(fēng)險。還應(yīng)披露持股5％（含）以上的外國股東的住所地、外國股東總部所在國家或地區(qū)對于向中國投資和技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法律、法規(guī)。對于其與股東的關(guān)聯(lián)交易情況以及董事和高級管理人員的國籍、境外永久居留權(quán)的等情況也有特別的披露要求。

浦東外貿(mào)資格降低“門檻”　IT企業(yè)也有益處

上海市外經(jīng)貿(mào)委出臺新政策，自2002年3月28日起，凡在浦東新區(qū)的內(nèi)資生產(chǎn)企業(yè)、商貿(mào)企業(yè)，只要注冊資金分別達(dá)到50萬和100萬元人民幣，都可申請外貿(mào)進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)。

10年前，國家外經(jīng)貿(mào)部授權(quán)上海市外經(jīng)貿(mào)委自行審批浦東新區(qū)企業(yè)外貿(mào)經(jīng)營權(quán)。上海10年來不斷降低外貿(mào)“門檻”，去年7月，在浦東新區(qū)對內(nèi)資企業(yè)申請外貿(mào)流通經(jīng)營權(quán)實行核準(zhǔn)制，對生產(chǎn)企業(yè)和科研院所申請自營進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)實行登記制。而最新的規(guī)定，則取消了在浦東新區(qū)的內(nèi)資企業(yè)申請外貿(mào)經(jīng)營權(quán)必須注冊一年以上的限制條件；各類商貿(mào)企業(yè)申請外貿(mào)流通經(jīng)營權(quán)，注冊資金從原來的300萬元人民幣降至100萬元人民幣；生產(chǎn)企業(yè)(含機電產(chǎn)品、高新技術(shù)企業(yè)、科研院所)申請自營進(jìn)出口權(quán)，注冊資金由過去的100萬元人民幣降至50萬元人民幣，與工商登記注冊生產(chǎn)企業(yè)的下限一樣。凡符合上述條件的企業(yè)，只要按規(guī)定提交相關(guān)材料，在市外經(jīng)貿(mào)委公布的時間內(nèi)，即可獲準(zhǔn)并領(lǐng)取《中華人民共和國進(jìn)出口企業(yè)資格證書》。

對于軟件生產(chǎn)企業(yè)軟件出口的問題，外經(jīng)貿(mào)部等六部委在2001年的一份通知中，規(guī)定注冊資金在100萬元人民幣以上（含100萬元人民幣）的軟件企業(yè)，可享有軟件自營出口權(quán)。但按照上海外經(jīng)貿(mào)委的這個通知，如果軟件企業(yè)在浦東注冊，只需50萬注冊資金即可享有自營出口權(quán)。

據(jù)統(tǒng)計，2001年浦東新區(qū)有217家內(nèi)資企業(yè)通過核準(zhǔn)和登記方式獲得了外貿(mào)經(jīng)營權(quán)（其中私營企業(yè)93家），占當(dāng)年全市新批外貿(mào)企業(yè)（外資企業(yè)除外）數(shù)的40.8％。而上海外貿(mào)企業(yè)總數(shù)已達(dá)到2.5萬家，但這與香港的9萬家、新加坡的8萬家相比仍數(shù)量太少，降低外貿(mào)“門檻”，將吸引更多國內(nèi)企業(yè)、中小企業(yè)和私營企業(yè)來上海拓展外貿(mào)業(yè)務(wù)。

相比內(nèi)資外貿(mào)企業(yè)降低“門檻”，中國把合資外貿(mào)公司仍列入限制投資的范圍，因此條件相當(dāng)高，不但對合資雙方設(shè)立了較高的資格要求，且合資企業(yè)的注冊資本不低于1億元人民幣。

當(dāng)然，如果在上海市外高橋保稅區(qū)成立獨資外貿(mào)公司，則條件又降低，只要求20萬美元以上的注冊資本，且在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)前可以實際到位5萬美元，其余在取得營業(yè)執(zhí)照以后六個月內(nèi)繳清，同時應(yīng)使用20平方米以上面積的區(qū)內(nèi)注冊及辦公地點。

新法動態(tài)

《上海市勞動合同條例》經(jīng)上海市人大常務(wù)委員會通過，分七章六十二條，對上海市范圍內(nèi)勞動合同的訂立、履行、變更、解除和終止等作出了規(guī)定，自2002年5月1日起施行。條例規(guī)定：勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保密條款或者單獨簽訂保密協(xié)議，對勞動者違反服務(wù)期約定或違反保守商業(yè)秘密約定的，勞動合同可以設(shè)定違約金。條例還規(guī)定，未訂勞動合同但勞動者履行了勞動義務(wù)的，當(dāng)事人之間的勞動合同關(guān)系成立。此外，條例還對非全日制勞動合同，即小時工作了特別規(guī)定。條例實施后，外商投資企業(yè)與勞動者新訂立的勞動合同，不再適用《上海市外商投資企業(yè)勞動人事管理條例》中關(guān)于勞動合同的規(guī)定。

最高人民法院公布《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》，自2002年4月1日起施行。這是我國第一部比較系統(tǒng)地針對司法鑒定的核心問題——對外委托司法鑒定問題作出的司法解釋。該規(guī)定就對外委托司法鑒定的機構(gòu)及設(shè)置做了規(guī)定，明確已設(shè)立司法鑒定機構(gòu)的人民法院，由“人民法院司法鑒定機構(gòu)負(fù)責(zé)統(tǒng)一對外委托或者組織司法鑒定”。 司法鑒定機構(gòu)建立社會鑒定機構(gòu)和鑒定人名冊，依據(jù)尊重當(dāng)事人選擇和人民法院指定相結(jié)合的原則，組織訴訟雙方當(dāng)事人進(jìn)行司法鑒定的對外委托。訴訟雙方當(dāng)事人協(xié)商不一致的，由司法鑒定機構(gòu)在列入名冊的、符合鑒定要求的鑒定人中，選擇受委托人鑒定。鑒定人應(yīng)當(dāng)依法履行出庭接受質(zhì)詢的義務(wù)。同時，該規(guī)定還要求人民法院司法鑒定機構(gòu)作好監(jiān)督、組織、協(xié)調(diào)工作，以確保司法鑒定的順利進(jìn)行。

國務(wù)院公布了新《醫(yī)療事故處理條例》，將于2002年9月1日起施行。新條例擴大了現(xiàn)行《醫(yī)療事故處理辦法》中關(guān)于醫(yī)療事故的內(nèi)涵，加大了醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的責(zé)任，并將醫(yī)療事故分為四級，但同時也規(guī)定了不屬于醫(yī)療事故的六級情形。根據(jù)新條例，事故鑒定將改由醫(yī)學(xué)會主持。當(dāng)事人對首次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論不服的，可以自收到首次鑒定結(jié)論之日起１５日內(nèi)向醫(yī)療機構(gòu)所在地衛(wèi)生行政部門提出再次鑒定的申請。患者有權(quán)復(fù)印或者復(fù)制其門診病歷、住院志等病歷資料。新條例還設(shè)專章確定了醫(yī)療事故賠償，規(guī)定醫(yī)患雙方當(dāng)事人可以自愿選擇雙方協(xié)商、申請行政調(diào)解或者提出民事訴訟三種方式解決， 對醫(yī)療事故賠償?shù)捻椖亢蜆?biāo)準(zhǔn)也進(jìn)行了明確。

科技部近日公布《關(guān)于國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)管理體制改革與創(chuàng)新的若干意見》。該意見對國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)管理體制改革和創(chuàng)新提出了新的要求和發(fā)展方向。該意見提出，允許高新區(qū)在加速發(fā)展高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的同時，積極探索和實行新型的分配辦法。根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定推進(jìn)股權(quán)激勵試點工作，加大對成長中的高新技術(shù)企業(yè)的支持力度。鼓勵境內(nèi)外民間資本在高新區(qū)設(shè)立風(fēng)險投資機構(gòu)。意見還特別強調(diào)要充分發(fā)揮中介服務(wù)機構(gòu)的作用，要吸引、組織和協(xié)調(diào)區(qū)內(nèi)外的各類中介服務(wù)機構(gòu)，積極為高新技術(shù)企業(yè)提供管理、技術(shù)、市場營銷、信息、人才、財務(wù)、金融、法律等方面的服務(wù)。要重視和加強知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作。采取措施扶持園區(qū)專利事務(wù)所、商標(biāo)事務(wù)所、版權(quán)代理中心以及律師事務(wù)所等知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)專業(yè)機構(gòu)發(fā)展，促進(jìn)區(qū)內(nèi)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的有效保護(hù)和廣泛利用，推動從事知識產(chǎn)權(quán)法律事務(wù)的中介服務(wù)機構(gòu)發(fā)展。

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