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　　　　　　　　　　　　　浩 華 法 律 簡 報
�H　　　　　　　　　　　　　　Haworth & Lexon Law Newsletter
　　　　　　　　　　　　　　2004年第3期（總第30期） 2004年4月20日
　　　　　　　　　　　　　　　　　上海市浩華律師事務(wù)所 編輯

《浩華法律簡報》每月一期，重點介紹公司、證券、外商投資、電子商務(wù)、國際貿(mào)易等領(lǐng)域的法律動態(tài)，并進行必要評述，但并非本所法律意見，本所對此不承擔任何法律責任。如果您對任何課題感興趣或有任何問題，請與本所聯(lián)系，本所經(jīng)驗豐富的專業(yè)律師將給您滿意的解答。

本期導(dǎo)讀：

★本所動態(tài)
1 本所為美國某集團提供國際融資(私募債)及擔保業(yè)務(wù)所涉之法律服務(wù)圓滿完成
★ 《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》頒布 對投資者限制放寬
★ 新《對外貿(mào)易法》出臺　
★ 新法動態(tài)
1 國稅總局發(fā)布關(guān)于企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)所得稅問題補充通知
1 市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法頒布　
1 新反傾銷、反補貼條例競相出臺
1 上海市頒布商品房銷售合同網(wǎng)上備案和登記辦法
1 最高人民法院發(fā)布　關(guān)于人民法院應(yīng)當如何認定保證人在保證期間屆滿后又在催款通知書上簽字問題的批復(fù)

本所為美國某集團提供國際融資(私募債)及擔保業(yè)務(wù)所涉之法律服務(wù)圓滿完成

　　浩華律師事務(wù)所最近完成了為美國某集團在全球范圍內(nèi)的國際融資(私募債)及擔保業(yè)務(wù)所涉及的法律服務(wù),金額達5,000多萬美元。該集團在美國佛羅里達、特拉華、北卡羅萊納、西班牙、印度尼西亞、印度、匈牙利、墨西哥、希臘、意大利、中國、臺灣等國家和地區(qū)擁有自己的合資或全資子公司。在此次融資過程中，浩華律師事務(wù)所提供了融資結(jié)構(gòu)、擔保模式、實現(xiàn)方式的設(shè)計及流程規(guī)劃等內(nèi)容較為復(fù)雜的法律服務(wù)；并且為該融資交易的債權(quán)人：全美教師及養(yǎng)老基金、馬薩諸塞互保基金公司及互保基金亞太公司等，出具了正式的法律意見書。在提供法律服務(wù)過程中，浩華律師事務(wù)所與美國Choate，Hall & Stewart及Greenberg Traurig P.A律師事務(wù)所在融資（私募債）、擔保、風(fēng)險投資稅務(wù)等方面開展了較好的合作。

《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》頒布 對投資者限制放寬

　　我國商務(wù)部于4月16日頒布了《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》，該《辦法》按照世貿(mào)組織國民待遇原則和中國加入承諾中服務(wù)貿(mào)易減讓表的具體開放時間，全面修訂了一九九九年《外商投資商業(yè)企業(yè)試點辦法》，明確了商業(yè)領(lǐng)域?qū)ν忾_放的地域及時間進程。該辦法將于2004年6月1日起實施。
　　該辦法取消了原對投資者的多種限制，放寬設(shè)立外商獨資商業(yè)企業(yè)的資質(zhì)要求。自2004年12月11日起，允許設(shè)立外商獨資商業(yè)企業(yè)；取消了原對最低注冊資本及投資者資質(zhì)的要求，現(xiàn)注冊資本只需符合《公司法》及外商投資企業(yè)注冊資本和投資總額的有關(guān)規(guī)定即可。
　　取消原辦法中，對外商投資商業(yè)企業(yè)的地域限制；外資商業(yè)企業(yè)將不限于省會城市、自治區(qū)首府、直轄市、計劃單列市和經(jīng)濟特區(qū)。
　　新《辦法》簡化了外商投資商業(yè)企業(yè)的審批程序，下放了部分審批權(quán)，從事零售業(yè)的外資商業(yè)企業(yè)，如經(jīng)營規(guī)模小，開店數(shù)量少或者使用中國品牌商標、商號的外商投資商業(yè)企業(yè)交由省級商務(wù)主管部門審批，經(jīng)商務(wù)部備案即可。
　　對服務(wù)領(lǐng)域的開放，也為外商投資商業(yè)企業(yè)拓展國內(nèi)市場創(chuàng)造商機。新辦法取消了對外資商業(yè)企業(yè)從事商品進出口代理業(yè)務(wù)的限制，及年度商品進口總額的限制。藥品、農(nóng)藥、農(nóng)膜的批發(fā)及零售自2004年12月11日起開放，2006年2月11日起開放對化肥、成品油和原油的經(jīng)營。
　　對于香港及澳門投資者，除按新辦法享受權(quán)利外，自2004年1月1日起，香港、澳門商業(yè)服務(wù)提供者可申請在內(nèi)地設(shè)立商業(yè)企業(yè)從事汽車零售業(yè)務(wù)；除特許經(jīng)營項目外，香港、澳門的中國公民還可在內(nèi)地設(shè)立個體工商戶從事商業(yè)零售活動。

新《對外貿(mào)易法》出臺　
　　2004年4月6日，全國人大常委會通過了修訂后的對外貿(mào)易法。修訂后的《對外貿(mào)易法》將于2004年7月1日起施行。
　　修訂后的對外貿(mào)易法增加了個人對外貿(mào)易、對外貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護、維護對外貿(mào)易秩序、對外貿(mào)易調(diào)查、對外貿(mào)易救濟等內(nèi)容。
　　修訂前的對外貿(mào)易法規(guī)定，中國的自然人不能從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動。修訂后，對外貿(mào)易經(jīng)營者可為法人、其他組織或者個人。對個人從事對外貿(mào)易經(jīng)營，該法只進行了原則性規(guī)定，未規(guī)定具體實施細節(jié)。
　　新修訂的外貿(mào)法增加了通過貿(mào)易措施保護知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容。進口貨物侵犯知識產(chǎn)權(quán)，并危害對外貿(mào)易秩序的，主管部門可在一定期限內(nèi)禁止侵權(quán)人生產(chǎn)、銷售的有關(guān)貨物進口等措施。同時，對其他國家的知識產(chǎn)權(quán)保護采取對等措施。
　　根據(jù)新修訂的對外貿(mào)易法，國家基于維護國家安全、社會公共利益，人的健康，公共安全及其它國家限制性措施，可以限制或者禁止有關(guān)貨物、技術(shù)的進口或者出口。
　　修訂后的對外貿(mào)易法明確規(guī)定了對外貿(mào)易調(diào)查程序。
　　該程序的啟動，按照法律規(guī)定，由國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門發(fā)布公告；調(diào)查可以采取書面問卷、召開聽證會、實地調(diào)查、委托調(diào)查等方式進行；國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門根據(jù)調(diào)查結(jié)果，得出調(diào)查報告或者作出處理裁定，并發(fā)布公告。
　　就對外貿(mào)易救濟制度，修訂后的對外貿(mào)易法對反傾銷措施，反補貼措施的實體條件進行了原則性規(guī)定。
　　新修訂的對外貿(mào)易法規(guī)定，因進口產(chǎn)品數(shù)量大量增加，對生產(chǎn)同類產(chǎn)品或者與其直接競爭的產(chǎn)品的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成嚴重損害或者嚴重損害威脅的，國家可以采取必要的保障措施，消除或者減輕這種損害或者損害的威脅，并可以對這個產(chǎn)業(yè)提供必要的支持。
　　新法取消了對貨物和技術(shù)進出口經(jīng)營權(quán)的審批，只要求對外貿(mào)易經(jīng)營者進行備案登記。對如何備案，該法未作明確規(guī)定。
　　新法增加了國家可以對部分貨物的進出口實行國營貿(mào)易管理之內(nèi)容。

★ 新法動態(tài)

國稅總局發(fā)布關(guān)于企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)所得稅問題補充通知

　　該通知于2004年3月25日發(fā)布，規(guī)定企業(yè)的一般股權(quán)買賣，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)分享的被投資方累計未分配利潤或累計盈余公積應(yīng)確認為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，不得確認為股息性質(zhì)的所得。企業(yè)進行清算或轉(zhuǎn)讓全資子公司以及持股95％以上的企業(yè)時，投資方應(yīng)分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應(yīng)確認為投資方股息性質(zhì)的所得。為避免對稅后利潤重復(fù)征稅，計算投資方股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，允許從轉(zhuǎn)讓收入中減除上述股息性質(zhì)的所得。

市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法于2004年3月19日發(fā)布

　　該辦法中市政公用事業(yè)特許經(jīng)營是指政府通過市場選擇市政公用事業(yè)投資者或者經(jīng)營者，經(jīng)營某項市政公用事業(yè)產(chǎn)品或者提供某項服務(wù)，一般指城市供水、供氣、供熱、公共交通、污水處理、垃圾處理等行業(yè)。該辦法對如何實施市政公用事業(yè)的特許經(jīng)營，進行了程序性規(guī)定，但對市政公用事業(yè)經(jīng)營者的權(quán)利也進行了一定程序限制。同時規(guī)定，獲得特許經(jīng)營權(quán)的企業(yè)承擔政府公益性指令任務(wù)造成經(jīng)濟損失的，政府應(yīng)當給予相應(yīng)的補償。

新修訂的反傾銷、反補貼條例競相出臺

　　4月15日，國務(wù)院發(fā)布新反傾銷條例；4月17日，反補貼條例出臺。反傾銷、反補貼條例均將于6月1日起實施。新的反傾銷條例取消了調(diào)查機關(guān)自行發(fā)起反傾銷調(diào)查的權(quán)力；傾銷行為對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害的，被認定為征收反傾銷稅的條件之一，并增加了溯及征收反傾銷稅的規(guī)定。修改后的反補貼條例亦取消了調(diào)查機關(guān)自行發(fā)起反補貼調(diào)查的權(quán)力；對征收反補貼稅的條件也進行了詳細的規(guī)定。 　　上海市商品房銷售合同網(wǎng)上備案和登記辦法于2004年3月24日頒布，該辦法實施后，本市新建商品房的預(yù)售和銷售，都將進行合同網(wǎng)上備案和登記。開發(fā)商申請辦理預(yù)售許可證的同時，就要向市房地產(chǎn)交易中心辦理網(wǎng)上備案登記用戶認證手續(xù)，還要申報商品房擬銷售的價格。備案登記的樓盤信息，市房地產(chǎn)交易中心將向社會公布，其中包括樓盤即時發(fā)生的已售房屋和可售房屋信息、房地產(chǎn)抵押、查封等權(quán)利限制情況，商品房擬銷售價格等相關(guān)信息。

最高人民法院關(guān)于人民法院應(yīng)當如何認定保證人在保證期間

　　屆滿后又在催款通知書上簽字問題的批復(fù)于2004年4月14日發(fā)布，依據(jù)該批復(fù)，催款通知書內(nèi)容符合合同法和擔保法有關(guān)擔保合同成立的規(guī)定，并經(jīng)保證人簽字認可，能夠認定成立新的保證合同的，人民法院應(yīng)當認定保證人按照新保證合同承擔責任。

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