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和華利盛法律簡報
Haworth & Lexon Law Newsletter
2005年第7期（總第45期）   2005年7月20日
上海和華利盛律師事務(wù)所 編輯
                                                                 
《和華利盛法律簡報》每月一期，重點介紹公司、證券、外商投資、知識產(chǎn)權(quán)、國際貿(mào)易等領(lǐng)域法律動態(tài)，并進行必要評述，但并非本所法律意見，本所對此不承擔任何法律責任。如果您對任何課題感興趣或有任何問題，請與本所聯(lián)系，本所經(jīng)驗豐富的專業(yè)律師將給您滿意的解答。

本期導讀：
★ 本所動態(tài)
 本所近期為一些世界及國內(nèi)知名企業(yè)提供全面的法律顧問服務(wù)
★ 最高院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋
★ 新法動態(tài)
 物權(quán)法草案出臺
 《關(guān)于調(diào)整部分外商投資企業(yè)登記管轄范圍的通知》
 《上海市企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》
 關(guān)于個人因購買和處置債權(quán)取得所得征收個人所得稅問題的批復
 《最高院關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的補充通知》

本所近期為一些世界及國內(nèi)知名企業(yè)提供全面的法律顧問服務(wù)

本所最近為一些世界著名企業(yè)提供全面法律服務(wù)。例如，

• 為世界某一知名中東航空公司提供法律顧問服務(wù)（該航空公司是世界三大五星級航空公司之一）；
• 為富士膠片（中國）投資公司提供法律顧問服務(wù)；
• 為阿克蘇•諾貝爾工業(yè)油漆（蘇州）有限公司及南京歐加農(nóng)制藥有限公司提供法律服務(wù)（阿克蘇•諾貝爾工業(yè)油漆（蘇州）有限公司及南京歐加農(nóng)制藥有限公司是阿克蘇•諾貝爾集團在中國的子公司，阿克蘇•諾貝爾的“國際牌”工業(yè)防護涂料產(chǎn)品是世界上銷售量最大的高性能防護漆的之一，同時阿克蘇•諾貝爾也是世界上唯一能夠在全球范圍內(nèi)以一致的配方和性能特點供應(yīng)單一系列產(chǎn)品的公司。）；
• 為江蘇某知名大型民營醫(yī)療設(shè)備生產(chǎn)企業(yè)提供關(guān)于其收購、重組、知識產(chǎn)權(quán)保護等方面的法律服務(wù)（該公司是專業(yè)的醫(yī)療設(shè)備及護理器材研發(fā)、制造和銷售的股份制企業(yè)，其生產(chǎn)的血壓計的銷售份額在全國占到60%以上。）。

最高院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋

最高人民法院于2005年6月18日公布了《關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，并將自2005年8月1日起實施。該解釋對土地使用權(quán)出讓合同糾紛、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛做出了進一步規(guī)定。
根據(jù)該解釋，開發(fā)區(qū)管理委員會作為出讓方與受讓方訂立的土地使用權(quán)出讓合同，應(yīng)當認定無效。經(jīng)市、縣人民政府批準同意以協(xié)議方式出讓的土地使用權(quán)，土地使用權(quán)出讓金低于訂立合同時當?shù)卣�府按照國家�?guī)定確定的最低價的，應(yīng)當認定土地使用權(quán)出讓合同約定的價格條款無效。土地使用權(quán)出讓合同的出讓方因未辦理土地使用權(quán)出讓批準手續(xù)而不能交付土地，受讓方有權(quán)解除合同。
解釋還指出，轉(zhuǎn)讓方未取得出讓土地使用權(quán)證書與受讓方訂立合同轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)，起訴前轉(zhuǎn)讓方已經(jīng)取得出讓土地使用權(quán)證書或者有批準權(quán)的人民政府同意轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當認定合同有效。土地使用權(quán)人未經(jīng)有批準權(quán)的人民政府批準，與受讓方訂立合同轉(zhuǎn)讓劃撥土地使用權(quán)的，應(yīng)當認定合同無效。但起訴前經(jīng)有批準權(quán)的人民政府批準辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)的，應(yīng)當認定合同有效。
對于合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的當事人一方具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)的，應(yīng)當認定合同有效。當事人雙方均不具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)的，應(yīng)當認定合同無效。但起訴前當事人一方已經(jīng)取得房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)或者已依法合作成立具有房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的，應(yīng)當認定合同有效。合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的當事人不得要求將房屋預售款充抵投資參與利潤分配。

物權(quán)法草案出臺

2005年7月8日全國人大常委會公布了《物權(quán)法（草案）》，向社會廣泛征求意見。
草案共有5編、20章、268條，對物權(quán)法的調(diào)整范圍、物權(quán)法的基本原則、所有權(quán)、登記制度、物權(quán)的保護、用益物權(quán)、擔保物權(quán)、相鄰關(guān)系、共有、善意取得、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物、占有等都作了詳細規(guī)定。此外，草案在民法通則規(guī)定的基礎(chǔ)上，對確認權(quán)利、返還原物、恢復原狀、排除妨害、消除危險、損害賠償?shù)任餀?quán)保護方式作了較為全面的規(guī)定。

關(guān)于調(diào)整部分外商投資企業(yè)登記管轄范圍的通知

國家工商總局于2005年6月30日下發(fā)通知，調(diào)整部分外商投資企業(yè)登記管轄范圍，以方便企業(yè)就地登記注冊。
根據(jù)該通知規(guī)定，原由國家工商總局登記管轄的注冊資本低于600萬美元的限制類外商投資企業(yè)，今后改由企業(yè)所在地被授權(quán)局登記管轄。其中，外商投資股份有限公司由企業(yè)所在地省級登記機關(guān)管轄。

上海市企業(yè)名稱登記管理規(guī)定

上海市人大常委會于2005年7月13日頒布了《上海市企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》，該規(guī)定將自9月1日起實施。
規(guī)定明確指出，申請登記注冊的企業(yè)名稱應(yīng)當便于識別，不得與已在登記機關(guān)登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似，否則將無法在工商局登記企業(yè)名稱。該規(guī)定還列舉了名稱近似的5個具體內(nèi)涵：企業(yè)名稱均含行業(yè)表述，字號相同，行業(yè)表述文字相同，但組織形式不同的；企業(yè)名稱均含行業(yè)表述，字號相同，行業(yè)表述文字不同但含義相同的；企業(yè)名稱均含行業(yè)表述，字號的字音相同且字形相似，行業(yè)表述文字相同或者含義相同的；企業(yè)名稱均不含行業(yè)表述，字號相同，但組織形式不同的；企業(yè)名稱均不含行業(yè)表述，字號的字音相同且字形相似的。
此外，規(guī)定還指出，人民法院判決企業(yè)停止使用登記注冊的企業(yè)名稱，并向登記機關(guān)發(fā)出《協(xié)助執(zhí)行通知書》的，登記機關(guān)應(yīng)當通知該企業(yè)在三個月內(nèi)申請辦理企業(yè)名稱變更登記。企業(yè)未按照本規(guī)定第十四條申請辦理企業(yè)名稱變更登記的，登記機關(guān)可以對該企業(yè)處以五千元以上五萬元以下的罰款。

關(guān)于個人因購買和處置債權(quán)取得所得征收個人所得稅問題的批復

國家稅務(wù)總局于2005年6月24日下發(fā)了《關(guān)于個人因購買和處置債權(quán)取得所得征收個人所得稅問題的批復》。
根據(jù)該批復，個人通過招標、競拍或其他方式購置債權(quán)以后，通過相關(guān)司法或行政程序主張債權(quán)而取得的所得，應(yīng)按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目繳納個人所得稅。個人通過上述方式取得“打包”債權(quán)，只處置部分債權(quán)的，以每次處置部分債權(quán)的所得，作為一次財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得征稅。其應(yīng)稅收入按照個人取得的貨幣資產(chǎn)和非貨幣資產(chǎn)的評估價值或市場價值的合計數(shù)確定。個人購買和和處置債權(quán)過程中發(fā)生的拍賣招標手續(xù)費、訴訟費、審計評估費以及繳納的稅金等合理稅費，在計算個人所得稅時允許扣除。

最高人民法院關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的補充通知

最高人民法院于2005年5月30日下發(fā)《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的補充通知》。
根據(jù)該通知，國有商業(yè)銀行(包括國有控股銀行)向金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓不良貸款，或者金融資產(chǎn)管理公司收購、處置不良貸款的，擔保債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，無須征得擔保人的同意，擔保人仍應(yīng)在原擔保范圍內(nèi)對受讓人繼續(xù)承擔擔保責任。擔保合同中關(guān)于合同變更需經(jīng)擔保人同意的約定，對債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)沒有約束力。金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓、處置已經(jīng)涉及訴訟、執(zhí)行或者破產(chǎn)等程序的不良債權(quán)時，人民法院應(yīng)當根據(jù)債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和轉(zhuǎn)讓人或者受讓人的申請，裁定變更訴訟或者執(zhí)行主體。

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