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食品相關產品新品種行政許可管理規定

        衛生部于2011年3月24日發布了《食品相關產品新品種行政許可管理規定》，于2011年6月1日起施行。
       食品相關產品新品種，是指用于食品包裝材料、容器、洗滌劑、消毒劑和用于食品生產經營的工具、設備的新材料、新原料或新添加劑，具體包括:
       (一)尚未列入食品安全國家標準或者衛生部公告允許使用的食品包裝材料、容器及其添加劑；
       (二)擴大使用范圍或者使用量的食品包裝材料、容器及其添加劑；
       (三)尚未列入食品用消毒劑、洗滌劑原料名單的新原料；
       (四)食品生產經營用工具、設備中直接接觸食品的新材料、新添加劑。
申請食品相關產品新品種許可的申請人，應當向審評機構提出申請，并提交相關材料，如生產工藝、質量規格要求、檢驗方法及檢驗報告、毒理學安全性評估資料、遷移量和/或殘留量、估計膳食暴露量及其評估方法；等等。
       審評機構應當在受理后60日內組織醫學、食品、化工、材料等方面的專家，對食品相關產品新品種的安全性進行技術評審，并作出技術評審結論；審評機構應當在評審過程中向社會公開征求意見。 （全文）

 

律師實務

解讀最新《公司法》司法解釋三中隱名投資問題

        在公司法實踐中，股權代持的現象非常普遍，法律問題也較為復雜。一般而言，隱名股東即實際出資人，名義股東因接受隱名股東的出資，在名義上享有公司股權。最高人民法院于2月16日出臺的最新《公司法》司法解釋三對隱名股東與名義股東之間的關系作出了一些規定，有不少法律界人士認為，這是我國法律中首次將股權代持協議從秘密的灰色地帶拉出來，正式承認了隱名股東的權利。

       一、股權代持協議的效力
       司法解釋（三）肯定了股權代持協議具有法律效力，即：對于隱名股東與名義股東之間訂立合同，約定由前者出資并享有投資權益，以后者為名義股東，該合同若無合同法規定的關于合同無效的情形，則應當認定該合同有效。
       而《最高人民法院關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定（一）》[簡稱規定（一）]則明確規定在委托投資協議內容合法的情況下，不能僅因未履行審批手續而認定未生效或無效。因名義股東違約給隱名股東造成損失的，應負賠償責任。

       二、投資權益的歸屬
        因隱名股東為實際出資人，根據隱名股東與名義股東之間的協議，投資收益應當歸隱名股東所有。司法解釋據此明確投資收益的歸屬，并強調名義股東以股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認隱名股東權益的，法院不予支持。
       外投資企業領域，隱名股東請求名義股東按協議給付外商投資企業已分配的利潤及其他權益的，法院予以支持。

       三、隱名股東的顯名
       一方面為防范名義股東侵害隱名股東權益，另一方面考慮到公司穩定性及公司與股東利益，在為隱名股東“正名”的問題上，司法解釋（三）采折中態度，規定滿足一定條件隱名股東可以顯名：隱名股東應經公司其他股東（不包括名義股東在內）過半數同意，方可請求變更股東、簽發出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記。
       隱名股東要確認為外商投資企業的股東條件更為嚴格，規定（一）中明確為隱名股東需同時滿足1、已實際出資；2、得到名義股東外的其他股東的認可；3、其變更為股東征得了外商投資企業審批機關的同意。

       四、名義股東擅自處分股權行為的效力
       名義股東未經隱名股東同意，將登記于其名下的股權轉讓、質押或以其他形式處分，隱名股東可以請求法院認定該處分股權行為無效。但是股權受讓人符合物權法（106條）關于善意取得的規定，該股權轉讓行為應當有效；對于因股權轉讓造成隱名股東損失的，其可向名義股東請求賠償。

       五、出資瑕疵時，名義股東對公司債務的補充清償責任
       為保護善意債權人的利益，公司債權人可以向名義股東主張其對公司債務不能清償的部分在未出資本息范圍內承擔補充賠償責任，不因其未實際出資而受影響；名義股東承擔責任后可向隱名股東追償。
       總的來說，司法解釋三和規定（一）出臺的意圖并非是鼓勵隱名投資，而是對現實中客觀存在的隱名投資現象予以規制，隱名投資仍需謹慎。

（作者聯系方式：baileyxu@hllawyers.com, celinechen@hllawyers.com）

 

外商投資企業在華清算的稅務處理及注意事項

       一、外商投資企業非破產清算中的稅務處理
       外商投資企業在非破產清算過程中，將主要涉及兩方面的稅務問題。一是清算組將負責對企業所欠繳的所有稅款進行清理和補繳，經過核算的所欠稅款，將按照公司法規定的清償順序予以清償；二是對于在清算過程中所可能產生新的稅賦進行清繳。

(一) 關于欠繳稅款的清理與補繳

　　1、對企業所得稅優惠稅款的返還
       為了吸引外資進入我國投資，1991年我國頒布了《外商投資企業和外國企業所得稅法》，根據該法第八條規定，對經營期限在十年以上的外商投資企業設置了“兩免三減半”的優惠政策。盡管該法已經被2008年《企業所得稅法》所取代，但是對于2008年之前所成立的外商投資生產型企業，其在成立之初可能已經享受到了稅收優惠政策，如果其成立不滿十年而提前解散的，則按照《關于國家稅務總局關于政府關停外商投資企業所得稅優惠政策處理問題的批復》（國稅函[2010]69號，以下簡稱優惠政策處理批復）規定，相關稅務主管部門在稅務核查時將會要求企業全額補繳曾因享受企業所得稅減免期優惠而被免除或減免的企業所得稅。

　　 2、再投資退稅
       《外商投資企業和外國企業所得稅法》第十條規定：外商投資企業的外國投資者，將從企業取得的利潤直接再投資于該企業，增加注冊資本，或者作為資本投資開辦其他外商投資企業，經營期不少于五年的，經投資者申請，稅務機關批準，退還其再投資部分已繳納所得稅40%稅款，國務院另有優惠規定的，依照國務院的規定辦理；再投資不滿五年撤出的，應當繳回已退的稅款。
       因此，外國投資者以其從中國境內的外商投資企業取得的稅后利潤，再投資其他項目或者增資的過程中，如果其經營期限或投資期限少于5年而提前終止投資項目，比如公司解散的，則其已退的40%稅款應當繳回。

　　 3、購買設備時所抵免的稅款的補繳
       同樣按照上述《優惠政策處理批復》的規定，若外商投資企業和外國企業依照原《財政部國家稅務總局關于外商投資企業和外國企業購買國產設備投資抵免企業所得稅有關問題的通知》（財稅字[2000]049號）有關規定將已經享受投資抵免的2007年12月31日前購買的國產設備，在購置之日起五年內出租、轉讓，不論出租、轉讓行為發生在2008年1月1日之前或之后的，均應在出租、轉讓時補繳就該購買設備已抵免的企業所得稅稅款。
       也就是說，如果外商投資企業設立時因購買國產設備而抵免了企業所得稅的，同時在五年內因企業解散而轉讓該設備的，則已抵免的稅收應當補繳。

　　 4、地方的財政優惠政策的返還
       在外商投資實務中，很多地方政府為了吸引外資，往往會給予一些財政上的優惠政策（比如返還一定比例的地稅），同時就優惠政策的享受條件（比如最短投資期限）進行約定。
       假設已經享受了優惠政策的外商投資企業在不滿約定的投資期限之前予以解散的，其已經享受的優惠政策也極可能在清算過程中被要求交回地方政府。

　　 5、未繳稅款的清理
       在清算開始時，有可能部分稅收還沒有到申報的期限，故外商投資企業尚余部分的稅款沒有繳納。因此在清算過程中，此部分應繳但未繳得稅款應當予以清繳。

(二) 對于清算過程中所可能產生新的稅賦的清繳

       在清算過程之中，一般都會有大量的資產進行處理，同時還有一些人員需要遣散，故此過程中將會產生新的稅賦。在清算完成之前，這些部分的稅收也必須予以清繳。

　　 1、資產處理過程中的稅賦
       清算過程中資產處理的稅賦問題，與企業日常經營中進行資產處理在稅收承擔上并沒有太大的差異。
       但是，對于一些特殊資產的處理，除了一般的稅賦外，還可能會被要求補繳額外的稅款。比如海關監管下的一些進口貨物或者設備，原則上這些監管貨物需要在監管年限屆滿后復出口，但如果經海關核準出售、轉讓時，就應當按照其使用時間折舊估價，補征進口關稅和進口環節增值稅。

　　 2、個人所得稅問題
       按照勞動合同法相關規定，清算企業的員工在遣散過程中，應當向被遣散員工支付一定金額的經濟補償金。而員工領取經濟補償金時，清算企業需要根據實際情況確認是否需要代扣代繳個人所得稅。
       按照《財政部、國家稅務總局關于個人與用人單位解除勞動關系取得的一次性補償收入征免個人所得稅問題的通知》（財稅【2001】第157號）規定，個人因與用人單位解除勞動關系而取得的一次性補償收入，其收入在當地上年職工平均工資 3倍數額以內的部分，免征個人所得稅；超過的部分按照《國家稅務總局關于個人因解除勞動合同取得經濟補償金征收個人所得稅問題的通知》（國稅發［1999］178號）的有關規定，計算征收個人所得稅。因此，清算企業需要根據員工的補償金數額來確定是否需要為其代扣代繳個人所得稅。

　　 3、關于外國企業所得稅繳納問題
       在2008年1月1日之前，外方投資者對于其在中國境內投資所分配的利潤免征所得稅，而在此之后，外國投資者同樣需要繳納所得稅。因此，外資企業清算時，如有未分配利潤需要支付給外國投資者，則外國投資者也需要承擔相應的稅賦。
       筆者注意到，財政部、國家稅務總局《關于企業所得稅若干優惠政策的通知》（財稅〔2008〕1號）中表示，2008年1月1日之前外商投資企業形成的累積未分配利潤，在2008年以后分配給外國投資者的，免征企業所得稅；2008年及以后年度外商投資企業新增利潤分配給外國投資者的，依法繳納企業所得稅。
       因此，外資企業在清算過程中，應當分清未分配利潤是來源于2008年之前，還是來源于2008年之后。對于來源于2008年之前的部分利潤，則投資方無需承擔企業所得稅，對于來源于2008年之后的部分利潤，則需要承擔所得稅。

      二、 外商投資企業破產清算中的稅務處理
       外商投資企業的破產清算過程中的稅務處理，同樣需要注意上述提及的一些問題。以下內容中，筆者將針對破產清算稅務處理中所需要特別注意的事項進行分析。
      眾所周知，普通清算一般是在企業資產大于負債的情況下所進行的清算，因此，不存在不能償付所欠稅款的問題。在此情況下，普通清算過程中產生的稅賦都必須全額征繳，不會造成應納稅額的少繳。然而，如果外商投資企業因資不抵債而進入破產清算程序，則確定稅款清償的順序就十分重要。
       根據《破產法》第一百一十三規定：破產財產在優先清償破產費用和共益債務后，依照下列順序清償：（一）破產人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金；（二）破產人欠繳的除前項規定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款；（三）普通破產債權。破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。那么，在破產財產的處理過程中所產生的稅款是屬于破產費用還是破產人所欠稅款便至關重要。
       筆者認為，企業破產管理人在轉讓破產企業的固定資產、無形資產等獲得變價收入時，發生了應稅行為，產生了納稅義務，該新增加的稅收是為了實現破產債權人的共同利益，是伴隨著資產的處置而發生的，所以，這部分新增加的稅款屬于破產費用，應當從處置破產財產所取得的價款中優先支付。

（作者聯系方式：kevincheng@hllawyers.com）

 

外商投資中集體所有土地的使用權出資、入股問題探析

      在中外合資合作過程中，合作中方是否可以集體所有土地的使用權作為對合資合作公司的出資、入股問題，隨著城市建設用地日益稀少，為越來越多的外商投資者關注。
       根據《中華人民共和國土地管理法》（“《土地管理法》”）六十三條：農民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農業建設；但是，符合土地利用總體規劃并依法取得建設用地的企業，因破產、兼并等情形致使土地使用權依法發生轉移的除外。故在正常情況下，集體所有土地的使用權不可以在公司設立時對公司出資、入股的。
       《土地管理法》對于集體所有的土地的使用權用以出讓、轉讓、出租用于非農業建設除了六十三條以外，還有一種例外情況：《土地管理法》六十條規定：農村集體經濟組織使用鄉（鎮）土地利用總體規劃確定的建設用地興辦企業或者與其他單位、個人以土地使用權入股、聯營等形式共同舉辦企業的，應當持有關批準文件，向縣級以上地方人民政府土地行政主管部門提出申請，按照省、自治區、直轄市規定的批準權限，由縣級以上地方人民政府批準；其中，涉及占用農用地的，依照本法第四十四條的規定辦理審批手續。
       《土地管理法》六十條的規定為集體所有土地的土地使用權對公司出資、入股開辟了一條道路，并且在不改變土地所有權的情況下，可以較大地維護農民利益，不同于國家征收的方式，農村集體經濟組織擁有股權，并因此可以獲得一個長期的利益保障。當然，在實踐中，也會遇到一定的限制，對于外商投資者存在一定的風險。
       1、集體建設用地必須符合一定條件。根據《土地管理法》六十條的規定，用以出資或者入股的集體所有土地必須是鄉鎮土地利用總體規劃確定的建設用地，并且經過審批，若涉及占用農用地的，必須依照《土地管理法》四十四條的規定辦理農用地轉用審批手續。《土地管理法》四十四條規定：建設占用土地，涉及農用地轉為建設用地的，應當辦理農用地轉用審批手續…在土地利用總體規劃確定的城市和村莊、集鎮建設用地規模范圍內，為實施該規劃而將農用地轉為建設用地的，按土地利用年度計劃分批次由原批準土地利用總體規劃的機關批準。在已批準的農用地轉用范圍內，具體建設項目用地可以由市、縣人民政府批準。
       2、出資、入股的主體只能是農村集體經濟組織。
       3、投資入股的只能是集體建設用地的使用權，而非所有權。建設用地的所有權仍然保留在農村集體經濟組織中。
從程序上講，集體建設用地使用權出讓、出租或作價入股（出資）的，農民集體土地所有者和土地使用者應當持該幅土地的相關權屬證明、集體建設用地使用權作價入股（出資）合同（包括其村民同意流轉的書面材料），按規定向市、縣人民政府土地行政主管部門申請辦理土地登記和領取相關權屬證明。
       在實踐中，部分地方政府對集體建設用地使用于旅游、商業等用途的，還有特別規定，比如：“廣東省集體建設用地使用權流轉管理辦法”規定，“集體建設用地使用權出讓、出租用于商業、旅游、娛樂等經營性項目的，應當參照國有土地使用權公開交易的程序和辦法，通過土地交易市場招標、拍賣、掛牌等方式進行。”
       總之，在集體建設用地使用權投資入股的問題上，仍需十分謹慎，需要對國家及當地的法律、政策全面了解后方可制作相應的方案。