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問(wèn)：

云海公司（乙方）于1999年8月15日與市人印廠（甲方）簽訂海天娛樂(lè)有限公司（法定代表人為乙方經(jīng)理）聯(lián)營(yíng)合同，甲方以房屋320平方米入股，乙方以對(duì)該房屋的裝修及音響、空調(diào)等設(shè)備和流動(dòng)資金入股，因娛樂(lè)場(chǎng)所經(jīng)營(yíng)的特殊性，雙方協(xié)商，甲方不參與經(jīng)營(yíng)，乙方每年向甲方支付8萬(wàn)元利潤(rùn)，甲方由于自身經(jīng)營(yíng)情況惡化，于2001年1月18日，將其所有資產(chǎn)（其中含投入娛樂(lè)公司的房產(chǎn)）包括債權(quán)債務(wù)與建新房地產(chǎn)開發(fā)公司（丙方）以3600萬(wàn)元進(jìn)行資產(chǎn)置換，并注明由丙方取得了娛樂(lè)公司原甲方的股份（未通知乙方）。在2001年8月15日，經(jīng)丙方建議由甲乙雙方簽訂解除聯(lián)營(yíng)合同，由丙方與乙方簽訂聯(lián)營(yíng)合同。但在甲乙方簽訂解除聯(lián)營(yíng)合同后，丙方卻只愿與乙方簽訂房屋租賃合同，對(duì)此，乙方認(rèn)為不妥，因此造成糾紛。2001年10月15日，丙方以乙方不履行租賃義務(wù)為由將乙方告上法庭。乙方認(rèn)為：甲方投入的房產(chǎn)已屬娛樂(lè)公司資產(chǎn)，甲方只持有股權(quán)而無(wú)權(quán)單方面處理娛樂(lè)公司資產(chǎn)：2001年8月15日甲乙方簽訂解除聯(lián)營(yíng)合同時(shí)，乙方并不知道甲方已失去娛樂(lè)公司的股東地位（甲方股權(quán)已隨資產(chǎn)置換轉(zhuǎn)移給丙方），其簽訂的解除聯(lián)營(yíng)合同無(wú)效，娛樂(lè)公司的股東應(yīng)為乙方和丙方，聯(lián)營(yíng)關(guān)系依然存在。

丙方和乙方的聯(lián)營(yíng)關(guān)系是否存在？如要解除聯(lián)營(yíng)合同，丙方是否應(yīng)賠償乙方損失。

答：

根據(jù)法律規(guī)定，聯(lián)營(yíng)有法人型聯(lián)營(yíng)和合伙型聯(lián)營(yíng)兩種。《民法通則》第五十一條規(guī)定：“企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，組成新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任、具備法人條件的，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。”《民法通則》第五十二條規(guī)定：“企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，共同經(jīng)營(yíng)、不具備法人條件的，由聯(lián)營(yíng)各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任。”

從您的描述來(lái)看，根據(jù)甲乙之間的約定，似乎應(yīng)屬合伙型聯(lián)營(yíng)。但究竟屬于何種聯(lián)營(yíng)還得看是否經(jīng)工商登記以及聯(lián)營(yíng)合同是如何約定的。若屬合伙型聯(lián)營(yíng)，根據(jù)合伙的基本精神，并不存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問(wèn)題，也就是說(shuō)丙方無(wú)法替代甲方，不能繼承甲方的權(quán)利義務(wù)。你們的合伙聯(lián)營(yíng)關(guān)系在甲方出讓其資產(chǎn)時(shí)即已終止。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理聯(lián)營(yíng)合同糾紛案件若干問(wèn)題的解答》第五條的規(guī)定：“不符合法律規(guī)定或合同約定的條件而中途退出聯(lián)營(yíng)的，退出方應(yīng)當(dāng)賠償由此給聯(lián)營(yíng)體造成的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失。”故乙方的損失應(yīng)當(dāng)向甲方主張。如果是法人型聯(lián)營(yíng)，則甲方無(wú)權(quán)轉(zhuǎn)讓房產(chǎn)，也無(wú)權(quán)擅自轉(zhuǎn)讓其在娛樂(lè)公司的股權(quán)，丙方不能對(duì)乙方主張任何權(quán)利。

從另一角度看，如果該聯(lián)營(yíng)體未經(jīng)工商登記，則該合同可以理解為名為聯(lián)營(yíng)，實(shí)為租賃，也就是丙方的主張。根據(jù)《合同法》第二百二十九條的規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。”因此，在甲方擅自出售房屋后，乙方只有主張租賃的權(quán)利，而沒(méi)有要求聯(lián)營(yíng)的權(quán)利。然而，丙方顯然已經(jīng)采取了有效的措施，剝奪了乙方的租賃權(quán)，因?yàn)榧滓覂煞揭呀?jīng)解除了聯(lián)營(yíng)合同（租賃合同）。（選自《創(chuàng)業(yè)法律108問(wèn)》，作者：楊春寶高級(jí)律師，電話：13901826830）

【本文作者：楊春寶高級(jí)律師，來(lái)自：法律橋，引用及轉(zhuǎn)載應(yīng)注明作者和出處。如需聘請(qǐng)律師，請(qǐng)立即致電楊春寶高級(jí)律師：1390 182 6830】

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