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本期導(dǎo)讀：

★ 事 務(wù) 所 動(dòng) 態(tài)

• 本所高級(jí)合伙人韓惠虓律師被聘為第五屆上海仲裁委員會(huì)仲裁員

• 和華利盛事務(wù)所成為上海銀行認(rèn)定的律師團(tuán)成員

★ 新 法 快 遞

• 關(guān)于涉及外商投資企業(yè)股權(quán)出資的暫行規(guī)定

• 非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法

• 文化部關(guān)于實(shí)施《〈內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排〉補(bǔ)充協(xié)議九》和《〈內(nèi)地與澳門關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排〉補(bǔ)充協(xié)議九》有關(guān)事項(xiàng)的通知

• 最高人民法院關(guān)于國有土地開荒后用于農(nóng)耕的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件如何適用法律問題的批復(fù)

• 保監(jiān)會(huì)就保險(xiǎn)資金投資有關(guān)金融產(chǎn)品、境外投資、參與股指期貨交易、金融衍生產(chǎn)品交易發(fā)布相應(yīng)規(guī)定

• 證監(jiān)會(huì)就證券公司的客戶資產(chǎn)管理、集合資產(chǎn)管理、定向資產(chǎn)管理發(fā)布相應(yīng)管理規(guī)定

• 關(guān)于修改《外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則》的決定

• 國家食品藥品監(jiān)督管理局關(guān)于規(guī)范境外醫(yī)療器械標(biāo)簽和包裝標(biāo)識(shí)的通知

• 危險(xiǎn)化學(xué)品環(huán)境管理登記辦法（試行）

• 網(wǎng)絡(luò)文化市場(chǎng)執(zhí)法工作指引（試行）

• 上海市著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法實(shí)施細(xì)則

★ 律 師 實(shí) 務(wù)

• 公司董事會(huì)決議效力的司法審查依據(jù)

事務(wù)所動(dòng)態(tài)

本所高級(jí)合伙人韓惠虓律師被聘為第五屆上海仲裁委員會(huì)仲裁員

       2012 年10月22日，上海仲裁委員會(huì)決定聘請(qǐng)本所高級(jí)合伙人韓惠虓律師為第五屆上海仲裁委員會(huì)仲裁員。韓惠虓律師于1992年獲得律師資格，截至目前從業(yè)經(jīng)歷已達(dá)20年，在公司并購、房地產(chǎn)開發(fā)、商事仲裁和訴訟等領(lǐng)域有豐富的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，所代理的大量訴訟案件得到諸多客戶認(rèn)可，此次獲得上海仲裁委員會(huì)肯定，成為上海仲裁委員會(huì)新任仲裁員。
       上海仲裁委員會(huì)于1995年9月18日成立，目前擁有仲裁員800余人，仲裁員由國內(nèi)外法律、經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的著名教授、研究員、高級(jí)經(jīng)濟(jì)師、高級(jí)會(huì)計(jì)師、高級(jí)工程師、資深律師和在仲裁、審判、經(jīng)濟(jì)管理等工作中具有經(jīng)驗(yàn)豐富的人士擔(dān)任。

和華利盛事務(wù)所成為上海銀行認(rèn)定的律師團(tuán)成員

       近日，經(jīng)嚴(yán)格篩選，我所成功入選上海銀行總行資產(chǎn)保全法律服務(wù)律師團(tuán)，將為上海銀行在上海地區(qū)的資產(chǎn)保全業(yè)務(wù)提供法律服務(wù)。銀行資產(chǎn)保全法律服務(wù)主要包括為銀行在放貸等交易中提前設(shè)定相應(yīng)機(jī)制及條件預(yù)防資產(chǎn)流失；在交易文件履行過程中，發(fā)生危及或損害銀行資產(chǎn)安全的事件時(shí)，及時(shí)通過查封、凍結(jié)等司法途徑減少資產(chǎn)的流失。我所張奕律師作為主聘律師，將全面負(fù)責(zé)對(duì)上海銀行提供資產(chǎn)保全的法律服務(wù)。

新法快遞

關(guān)于涉及外商投資企業(yè)股權(quán)出資的暫行規(guī)定

       2012 年9月21日，中華人民共和國商務(wù)部發(fā)布《關(guān)于涉及外商投資企業(yè)股權(quán)投資的暫行規(guī)定》（自2012年10月22日起實(shí)施，以下簡(jiǎn)稱“《暫行規(guī)定》”）。《暫行規(guī)定》主要就境內(nèi)外投資者（以下簡(jiǎn)稱“股權(quán)投資人”）以其持有的中國境內(nèi)企業(yè)（以下統(tǒng)稱“股權(quán)企業(yè)”）的股權(quán)作為出資，設(shè)立及變更外商投資企業(yè)（以下統(tǒng)稱“被投資企業(yè)”）的行為予以規(guī)范和明確。
       《暫行規(guī)定》明確股權(quán)投資行為包括：以新設(shè)公司形式設(shè)立外商投資企業(yè)；增資使非外商投資企業(yè)變更為外商投資企業(yè)；增資使外商投資企業(yè)股權(quán)發(fā)生變更。
       《暫行規(guī)定》第四條規(guī)定了用于出資的股權(quán)的條件：用作出資的股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清晰、權(quán)能完整，依法可以轉(zhuǎn)讓；股權(quán)企業(yè)為外商投資企業(yè)的，該企業(yè)應(yīng)依法批準(zhǔn)設(shè)立，符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策。同時(shí)還就不得用于出資的股權(quán)作了列舉式規(guī)定：股權(quán)企業(yè)的注冊(cè)資本未繳足；股權(quán)已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；股權(quán)已被依法凍結(jié)；股權(quán)企業(yè)章程（合同）約定不得轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；未按規(guī)定參加或未通過上一年度外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢的外商投資企業(yè)的股權(quán)；房地產(chǎn)企業(yè)、外商投資性公司、外商投資創(chuàng)業(yè)（股權(quán)）投資企業(yè)的股權(quán)；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。
       同時(shí)《暫行規(guī)定》第五條還確認(rèn)股權(quán)出資后，被投資企業(yè)和股權(quán)企業(yè)及其直接或間接持股企業(yè)應(yīng)符合《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》以及其他外商投資相關(guān)規(guī)定；不符合有關(guān)規(guī)定的，應(yīng)在申報(bào)股權(quán)出資之前剝離相關(guān)資產(chǎn)、業(yè)務(wù)或轉(zhuǎn)讓股權(quán)。境內(nèi)外投資者不得以股權(quán)出資方式規(guī)避外商投資管理。
       《暫行規(guī)定》第六、七條明確用作出資的股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的境內(nèi)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估；股權(quán)出資人與被投資企業(yè)的股東或其他投資者可在股權(quán)評(píng)估的基礎(chǔ)上協(xié)商確定股權(quán)作價(jià)金額、股權(quán)出資金額。

非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法

       2012年10月11日，中國證監(jiān)監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱“《管理辦法》”）。《管理辦法》就非上市公眾公司的監(jiān)督管理予以規(guī)范和明確。
       《管理辦法》首先明確“非上市公眾公司”（以下簡(jiǎn)稱“公眾公司”）是指有下列情形之一且其股票未在證券交易所上市交易的股份有限公司：股票向特定對(duì)象發(fā)行或者轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東累計(jì)超過200人；或者，股票以公開方式向社會(huì)公眾公開轉(zhuǎn)讓。
       《管理辦法》第三條確定了對(duì)于“公眾公司”的監(jiān)督管理的總體要求：公眾公司應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)、《管理辦法》和公司章程的規(guī)定，做到股權(quán)明晰，合法規(guī)范經(jīng)營，公司治理機(jī)制健全，履行信息披露義務(wù)。
       《管理辦法》要求進(jìn)行公眾公司收購的收購人或者其實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)具有健全的公司治理機(jī)制和良好的誠信記錄。收購人不得以任何形式從被收購公司獲得財(cái)務(wù)資助，不得利用收購活動(dòng)損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。此外，在公眾公司收購中，收購人持有的被收購公司的股份，在收購?fù)瓿珊?2個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。同時(shí)《管理辦法》進(jìn)一步要求公眾公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組，重組的相關(guān)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清晰、定價(jià)公允，重組后的公眾公司治理機(jī)制健全，不得損害公眾公司和股東的合法權(quán)益。
       《管理辦法》確定了定向發(fā)行對(duì)象范圍和人數(shù)限制。考慮到科技型、創(chuàng)新型企業(yè)往往需要通過相應(yīng)的激勵(lì)和約束機(jī)制留住核心人員等內(nèi)部員工。《監(jiān)管辦法》將公司股東；公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、核心員工；符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟(jì)組織列入定向發(fā)行的對(duì)象范圍；同時(shí)規(guī)定除公司股東外，其他定向發(fā)行對(duì)象合計(jì)不得超過35人；并且還明確了“核心員工”的認(rèn)定程序。
       《管理辦法》進(jìn)一步規(guī)定，公眾公司向特定對(duì)象發(fā)行股票后股東累計(jì)不超過200人的，或者公眾公司在12個(gè)月內(nèi)發(fā)行股票累計(jì)融資額低于公司凈資產(chǎn)的20%的，豁免向中國證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)核準(zhǔn)，但發(fā)行對(duì)象應(yīng)當(dāng)符合《管理辦法》第三十六條的規(guī)定，并在每次發(fā)行后5個(gè)工作日內(nèi)將發(fā)行情況報(bào)中國證監(jiān)會(huì)備案。
       對(duì)于《管理辦法》施行前股東人數(shù)超過200人的股份有限公司，《管理辦法》最后規(guī)定，在經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)確認(rèn)后，可以按照《管理辦法》的相關(guān)規(guī)定申請(qǐng)核準(zhǔn)。 

文化部關(guān)于實(shí)施《〈內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排〉補(bǔ)充協(xié)議九》和《〈內(nèi)地與澳門關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排〉補(bǔ)充協(xié)議九》有關(guān)事項(xiàng)的通知

       2012年9月27日，文化部發(fā)布了關(guān)于實(shí)施《〈內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排〉補(bǔ)充協(xié)議九》和《〈內(nèi)地與澳門關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排〉補(bǔ)充協(xié)議九》有關(guān)事項(xiàng)的通知，就下列事項(xiàng)予以明確：
       允許香港、澳門服務(wù)提供者在內(nèi)地獨(dú)資設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場(chǎng)所。申請(qǐng)?jiān)O(shè)立獨(dú)資互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場(chǎng)所的，報(bào)所在地縣級(jí)以上文化行政部門審批，設(shè)立條件和申辦程序按照《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場(chǎng)所管理?xiàng)l例》及相關(guān)政策規(guī)定執(zhí)行，審批結(jié)果報(bào)省級(jí)文化行政部門備案。
       允許香港、澳門服務(wù)提供者在深圳前海、珠海橫琴試點(diǎn)設(shè)立獨(dú)資娛樂場(chǎng)所。申請(qǐng)?jiān)O(shè)立獨(dú)資娛樂場(chǎng)所的，報(bào)廣東省文化廳審批，設(shè)立條件和申辦程序按照《娛樂場(chǎng)所管理?xiàng)l例》及相關(guān)政策規(guī)定執(zhí)行，審批結(jié)果報(bào)文化部備案。
       允許香港、澳門服務(wù)提供者在內(nèi)地設(shè)立內(nèi)地方控股的合資演出團(tuán)體。申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合資演出團(tuán)體的，報(bào)所在地省級(jí)文化行政部門審批，設(shè)立條件和申辦程序按照《營業(yè)性演出管理?xiàng)l例》及相關(guān)政策規(guī)定執(zhí)行，審批結(jié)果報(bào)文化部備案。 

最高人民法院關(guān)于國有土地開荒后用于農(nóng)耕的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件如何適用法律問題的批復(fù)

       2012年9月4日，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于國有土地開荒后用于農(nóng)耕的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件如何適用法律問題的批復(fù)》，就甘肅省高級(jí)人民法院提請(qǐng)的《關(guān)于對(duì)國有土地經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓如何適用法律的請(qǐng)示》（甘高法〔2010〕84號(hào)）進(jìn)行了回復(fù)：
       開荒后用于農(nóng)耕而未交由農(nóng)民集體使用的國有土地，不屬于《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第二條規(guī)定的農(nóng)村土地。此類土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，不適用《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》的規(guī)定，應(yīng)適用《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國土地管理法》等相關(guān)法律規(guī)定加以規(guī)范。
       對(duì)于國有土地開荒后用于農(nóng)耕的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的，當(dāng)事人僅以轉(zhuǎn)讓方未取得土地使用權(quán)證書為由請(qǐng)求確認(rèn)合同無效的，人民法院依法不予支持；當(dāng)事人根據(jù)合同約定主張對(duì)方當(dāng)事人履行辦理土地使用權(quán)證書義務(wù)的，人民法院依法應(yīng)予支持。

保監(jiān)會(huì)就保險(xiǎn)資金投資有關(guān)金融產(chǎn)品、境外投資、參與股指期貨交易、金融衍生產(chǎn)品交易發(fā)布相應(yīng)規(guī)定

       2012年10月 12日，保監(jiān)會(huì)先后發(fā)布《關(guān)于保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司有關(guān)事項(xiàng)的通知》、《關(guān)于保險(xiǎn)資金投資有關(guān)金融產(chǎn)品的通知》、《基礎(chǔ)設(shè)施債權(quán)投資計(jì)劃管理暫行規(guī)定》、《關(guān)于印發(fā)<保險(xiǎn)資金境外投資管理暫行辦法實(shí)施細(xì)則>的通知》、《關(guān)于印發(fā)<保險(xiǎn)資金參與金融衍生產(chǎn)品交易暫行辦法>的通知》以及《關(guān)于印發(fā)<保險(xiǎn)資金參與股指期貨交易規(guī)定>的通知》，就保險(xiǎn)資金投資有關(guān)金融產(chǎn)品、境外投資、參與股指期貨交易以及金融衍生品交易進(jìn)行了相應(yīng)規(guī)范。
       《關(guān)于保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司有關(guān)事項(xiàng)的通知》（保監(jiān)發(fā)〔2012〕90號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“90號(hào)文”）明確保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司是經(jīng)中國保監(jiān)會(huì)會(huì)同有關(guān)部門批準(zhǔn)，依法登記注冊(cè)，受托管理保險(xiǎn)等資金的金融機(jī)構(gòu)。保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司除受托管理保險(xiǎn)資金外，還可受托管理養(yǎng)老金、企業(yè)年金、住房公積金等機(jī)構(gòu)的資金和能夠識(shí)別并承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)的合格投資者的資金。“90號(hào)文”進(jìn)一步明確保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)市場(chǎng)規(guī)則，以資產(chǎn)管理產(chǎn)品或?qū)�戶名義，開設(shè)證券賬戶和資金賬戶，進(jìn)行獨(dú)立運(yùn)作管理。
       保監(jiān)會(huì)同時(shí)發(fā)布的《關(guān)于保險(xiǎn)資金投資有關(guān)金融產(chǎn)品的通知》（保監(jiān)發(fā)〔2012〕91號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“91號(hào)文”）、《基礎(chǔ)設(shè)施債權(quán)投資計(jì)劃管理暫行規(guī)定》(保監(jiān)發(fā)〔2012〕92號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“92號(hào)文”)、《保險(xiǎn)資金境外投資管理暫行辦法實(shí)施細(xì)則》(保監(jiān)發(fā)〔2012〕93號(hào)，以下簡(jiǎn)稱 “93號(hào)文”)、《保險(xiǎn)資金參與金融衍生產(chǎn)品交易暫行辦法》（保監(jiān)發(fā)〔2012〕94號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“94號(hào)文”）、《保險(xiǎn)資金參與股指期貨交易規(guī)定》（保監(jiān)發(fā)〔2012〕95號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“95號(hào)文”）分別就保險(xiǎn)資產(chǎn)可以投資的金融產(chǎn)品、債券計(jì)劃、境外投資、金融衍生品以及股指期貨交易的條件、范圍以及資金管理流程作了相應(yīng)明確和細(xì)化并進(jìn)一步明確和拓寬了保險(xiǎn)資金可以投資 

證監(jiān)會(huì)就證券公司的客戶資產(chǎn)管理、集合資產(chǎn)管理、定向資產(chǎn)管理發(fā)布相應(yīng)管理規(guī)定

        2012年10月18日，證監(jiān)會(huì)先后發(fā)布《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》、《證券公司集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)實(shí)施細(xì)則》以及《證券公司定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)實(shí)施細(xì)則》，就證券公司的客戶資產(chǎn)管理、集合資產(chǎn)管理以及定向資產(chǎn)管理進(jìn)行了相應(yīng)規(guī)定。上述規(guī)定細(xì)化和明確了證券公司從事的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的條件、投資范圍以及集合計(jì)劃、定向管理合同成立及終止的條件。
       《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第87號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“87號(hào)令”）規(guī)定證券公司在中華人民共和國境內(nèi)從事客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)應(yīng)適用本規(guī)定。“87號(hào)令”明確證券公司可以依法從事下列客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)：為單一客戶辦理定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)；為多個(gè)客戶辦理集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)；為客戶辦理特定目的的專項(xiàng)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。“87號(hào)令”進(jìn)一步明確證券公司辦理定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，接受單個(gè)客戶的資產(chǎn)凈值不得低于人民幣100萬元。證券公司辦理集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，只能接受貨幣資金形式的資產(chǎn)。證券公司設(shè)立限定性集合資產(chǎn)管理計(jì)劃的，接受單個(gè)客戶的資金數(shù)額不得低于人民幣5萬元；設(shè)立非限定性集合資產(chǎn)管理計(jì)劃的，接受單個(gè)客戶的資金數(shù)額不得低于人民幣10萬元。
       同時(shí)，證券公司開展客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)在資產(chǎn)管理合同中明確規(guī)定，由客戶自行承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)。并且應(yīng)當(dāng)向客戶如實(shí)披露其客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)資質(zhì)、管理能力和業(yè)績等情況，并應(yīng)當(dāng)充分揭示市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，證券公司因喪失客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)資格給客戶帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，以及其他投資風(fēng)險(xiǎn)。
       在87號(hào)令的基礎(chǔ)上，證監(jiān)會(huì)又先后發(fā)布了《證券公司集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)實(shí)施細(xì)則》（證監(jiān)會(huì)公告[2012]29號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“29號(hào)文”）、《證券公司定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)實(shí)施細(xì)則》（證監(jiān)會(huì)公告[2012]30號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“30號(hào)文”）就證券公司集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動(dòng)以及定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)作了進(jìn)一步規(guī)定和細(xì)化。“29號(hào)文”明確集合計(jì)劃募集的資金應(yīng)當(dāng)用于投資中國境內(nèi)依法發(fā)行的股票、債券、證券投資基金、央行票據(jù)、短期融資券、資產(chǎn)支持證券、中期票據(jù)、股指期貨等金融衍生品、保證收益及保本浮動(dòng)收益商業(yè)銀行理財(cái)計(jì)劃以及中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他投資品種；集合計(jì)劃可以參與融資融券交易，也可以將其持有的證券作為融券標(biāo)的證券出借給證券金融公司。此外，證券公司可以依法設(shè)立集合計(jì)劃在境內(nèi)募集資金，投資于中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的境外金融產(chǎn)品。“30號(hào)文” 則明確定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的投資范圍由證券公司與客戶通過合同約定，不得違反法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會(huì)的禁止規(guī)定，并且應(yīng)當(dāng)與客戶的風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知與承受能力，以及證券公司的投資經(jīng)驗(yàn)、管理能力和風(fēng)險(xiǎn)控制水平相匹配。定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)可以參與融資融券交易，也可以將其持有的證券作為融券標(biāo)的證券出借給證券金融公司。

關(guān)于修改《外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則》的決定

       2012年10月11日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于修改〈外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則〉的決定》（以下簡(jiǎn)稱“《決定》”），就外資證券公司設(shè)立規(guī)則的部分規(guī)定進(jìn)行了修改：
       《外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則》第十條修改為：“境外股東持股比例或者在外資參股證券公司中擁有的權(quán)益比例，累計(jì)（包括直接持有和間接控制）不得超過49%；境內(nèi)股東中的內(nèi)資證券公司，應(yīng)當(dāng)至少有1名的持股比例或者在外資參股證券公司中擁有的權(quán)益比例不低于49%；內(nèi)資證券公司變更為外資參股證券公司后，應(yīng)當(dāng)至少有1名內(nèi)資股東的持股比例不低于49%。”
       《外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則》第二十五條第一款修改為：“境外投資者可以依法通過證券交易所的證券交易持有上市內(nèi)資證券公司股份，或者與上市內(nèi)資證券公司建立戰(zhàn)略合作關(guān)系并經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)持有上市內(nèi)資證券公司股份，上市內(nèi)資證券公司經(jīng)批準(zhǔn)的業(yè)務(wù)范圍不變；在控股股東為內(nèi)資股東的前提下，上市內(nèi)資證券公司不受至少有1名內(nèi)資股東的持股比例不低于49%的限制。
       《外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則》第二十七條修改為：“香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)的投資者參股證券公司的，比照適用本規(guī)則。國家另有規(guī)定的，從其規(guī)定。” 

國家食品藥品監(jiān)督管理局關(guān)于規(guī)范境外醫(yī)療器械標(biāo)簽和包裝標(biāo)識(shí)的通知

       2012年9月24日，國家食品藥品監(jiān)督管理局發(fā)布《關(guān)于規(guī)范境外醫(yī)療器械標(biāo)簽和包裝標(biāo)識(shí)的通知》（以下簡(jiǎn)稱“《通知》”）就境外醫(yī)療器械標(biāo)簽和包裝標(biāo)識(shí)的規(guī)范進(jìn)行了明確。
       《通知》首先明確，在中華人民共和國境內(nèi)銷售、使用的醫(yī)療器械應(yīng)當(dāng)按照《醫(yī)療器械說明書、標(biāo)簽和包裝標(biāo)識(shí)管理規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱“《管理規(guī)定》”）附有標(biāo)簽和包裝標(biāo)識(shí)；標(biāo)簽和包裝標(biāo)識(shí)文字內(nèi)容必須使用中文，可以附加其他文種；未按規(guī)定附有中文標(biāo)簽和包裝標(biāo)識(shí)的境外醫(yī)療器械，不得銷售和使用。
       其次，境外醫(yī)療器械生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在質(zhì)量管理體系中建立保證其在中國境內(nèi)銷售、使用的醫(yī)療器械符合《管理規(guī)定》的控制程序，形成文件，并有效實(shí)施，以確保其在中國境內(nèi)銷售、使用的醫(yī)療器械安全有效。

危險(xiǎn)化學(xué)品環(huán)境管理登記辦法（試行）

       2012年10月10日，環(huán)境保護(hù)部發(fā)布《危險(xiǎn)化學(xué)品環(huán)境管理登記辦法（試行）》（以下簡(jiǎn)稱“《登記辦法》”），就危險(xiǎn)化學(xué)品的環(huán)境管理予以規(guī)范。
       《登記辦法》明確在中華人民共和國境內(nèi)生產(chǎn)危險(xiǎn)化學(xué)品和使用危險(xiǎn)化學(xué)品從事生產(chǎn)（以下簡(jiǎn)稱“危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)使用”）以及進(jìn)出口危險(xiǎn)化學(xué)品的活動(dòng)適用《登記辦法》的規(guī)定。所謂“危險(xiǎn)化學(xué)品”，是指《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》規(guī)定的列入《危險(xiǎn)化學(xué)品目錄》的劇毒化學(xué)品和其他化學(xué)品。
       《登記辦法》首先明確，危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)使用企業(yè)，應(yīng)當(dāng)依照《登記辦法》的規(guī)定，申請(qǐng)辦理危險(xiǎn)化學(xué)品環(huán)境管理登記，領(lǐng)取危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)使用環(huán)境管理登記證（以下簡(jiǎn)稱“生產(chǎn)使用登記證”）；新建、改建、擴(kuò)建危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)使用項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)在項(xiàng)目竣工驗(yàn)收前辦理危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)使用環(huán)境管理登記。
       對(duì)于危險(xiǎn)化學(xué)品的進(jìn)出口，《登記辦法》規(guī)定企業(yè)應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院環(huán)境保護(hù)主管部門辦理危險(xiǎn)化學(xué)品進(jìn)出口環(huán)境管理登記，憑相關(guān)證件到海關(guān)辦理驗(yàn)放手續(xù)。
       對(duì)于已經(jīng)取得生產(chǎn)使用登記證的重點(diǎn)環(huán)境管理危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)使用企業(yè)，應(yīng)當(dāng)于每年的1月31日前，向縣級(jí)環(huán)境保護(hù)主管部門填報(bào)重點(diǎn)環(huán)境管理危險(xiǎn)化學(xué)品釋放與轉(zhuǎn)移報(bào)告表、環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)防控管理計(jì)劃。同時(shí)，危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)使用企業(yè)應(yīng)當(dāng)于每年1月發(fā)布危險(xiǎn)化學(xué)品環(huán)境管理年度報(bào)告，向公眾公布上一年度生產(chǎn)使用的危險(xiǎn)化學(xué)品品種、危害特性、相關(guān)污染物排放及事故信息、污染防控措施等情況；重點(diǎn)環(huán)境管理危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)使用企業(yè)還應(yīng)當(dāng)公布重點(diǎn)環(huán)境管理危險(xiǎn)化學(xué)品及其特征污染物的釋放與轉(zhuǎn)移信息和監(jiān)測(cè)結(jié)果。
       最后，對(duì)于《登記辦法》施行前已建的危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)使用企業(yè)，《登記辦法》要求其應(yīng)當(dāng)在《登記辦法》施行后三年內(nèi)完成危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)使用環(huán)境管理登記。 

網(wǎng)絡(luò)文化市場(chǎng)執(zhí)法工作指引（試行）

       2012年9月24日，文化部發(fā)布印發(fā)《網(wǎng)絡(luò)文化市場(chǎng)執(zhí)法工作指引（試行）》（以下簡(jiǎn)稱“《工作指引》”）的通知， 就網(wǎng)絡(luò)文化市場(chǎng)執(zhí)法的具體開展以及網(wǎng)絡(luò)文化市場(chǎng)的監(jiān)管提出了相應(yīng)指引。
       《工作指引》規(guī)定各級(jí)文化行政部門和文化市場(chǎng)綜合行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)《工作指引》的規(guī)定開展網(wǎng)絡(luò)文化市場(chǎng)日常檢查、辦理網(wǎng)絡(luò)文化市場(chǎng)案件。
       《工作指引》首先確認(rèn)了執(zhí)法的管轄原則：查處違法網(wǎng)絡(luò)游戲等互聯(lián)網(wǎng)文化活動(dòng)，依照實(shí)施違法經(jīng)營行為的企業(yè)注冊(cè)地或者企業(yè)實(shí)際經(jīng)營地進(jìn)行管轄；企業(yè)注冊(cè)地和實(shí)際經(jīng)營地?zé)o法確定的，由從事違法經(jīng)營活動(dòng)網(wǎng)站的信息服務(wù)許可地或者備案地進(jìn)行管轄；沒有許可或者備案的，由該網(wǎng)站服務(wù)器所在地管轄；網(wǎng)站服務(wù)器設(shè)置在境外的，由違法行為發(fā)生地進(jìn)行管轄；查處侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的違法行為，由侵權(quán)行為地或者侵權(quán)人住所地進(jìn)行管轄，并應(yīng)當(dāng)符合《著作權(quán)行政投訴指南》規(guī)定的條件。侵權(quán)行為地包括實(shí)施侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地。對(duì)難以確定侵權(quán)行為地和侵權(quán)人住所地的，發(fā)現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容的計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。
       同時(shí)《工作指引》要求執(zhí)法部門應(yīng)當(dāng)利用搜索工具和軟件，使用網(wǎng)絡(luò)文化單位的名稱、域名、IP地址或者網(wǎng)絡(luò)文化產(chǎn)品的名稱、內(nèi)容等條目作為關(guān)鍵詞，定期或者不定期搜集整理網(wǎng)絡(luò)文化單位及其活動(dòng)信息，及時(shí)了解網(wǎng)絡(luò)文化市場(chǎng)狀況，并對(duì)轄區(qū)內(nèi)合法網(wǎng)絡(luò)文化單位及其活動(dòng)進(jìn)行重點(diǎn)巡查。并在搜集網(wǎng)絡(luò)文化單位及其活動(dòng)信息后，對(duì)其進(jìn)行分析整理，初步判斷相關(guān)網(wǎng)絡(luò)文化單位的經(jīng)營資質(zhì)、產(chǎn)品或者服務(wù)內(nèi)容、經(jīng)營行為是否違反相關(guān)法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定。
       此外，《工作指引》還要求執(zhí)法部門通過遠(yuǎn)程取證、現(xiàn)場(chǎng)取證的方式進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)文化市場(chǎng)的監(jiān)管，同時(shí)，就網(wǎng)絡(luò)巡查過程中，發(fā)現(xiàn)涉及其他地區(qū)的網(wǎng)絡(luò)文化市場(chǎng)案件線索，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將相關(guān)材料移送有管轄權(quán)的其他地區(qū)執(zhí)法部門。

上海市著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法實(shí)施細(xì)則

       2012年10月8日，上海市工商行政管理局發(fā)布《上海市著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法實(shí)施細(xì)則》（以下簡(jiǎn)稱“《實(shí)施細(xì)則》”），就《上海市著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》（以下簡(jiǎn)稱“《辦法》”）的部分規(guī)定作了進(jìn)一步細(xì)化和解釋。
       《實(shí)施細(xì)則》明確，市工商部門每年組織設(shè)立上海市著名商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“評(píng)審委員會(huì)”），負(fù)責(zé)當(dāng)年著名商標(biāo)的認(rèn)定評(píng)審等工作。評(píng)審委員會(huì)委員由有關(guān)部門、單位推薦，且需具有一定的社會(huì)代表性、公信力和專業(yè)知識(shí)。評(píng)審委員會(huì)召開會(huì)議時(shí)，出席會(huì)議的委員應(yīng)當(dāng)占當(dāng)年評(píng)審委員會(huì)委員總數(shù)的三分之二以上。
       《實(shí)施細(xì)則》進(jìn)一步明確，《辦法》第七條第一款第（二）項(xiàng)所稱商標(biāo)權(quán)屬無爭(zhēng)議，是指不存在下列情形：（一）申請(qǐng)認(rèn)定商標(biāo)在國家工商總局商標(biāo)爭(zhēng)議程序中；（二）申請(qǐng)認(rèn)定商標(biāo)正向國家工商總局辦理轉(zhuǎn)讓或者移轉(zhuǎn)手續(xù)；（三）申請(qǐng)認(rèn)定商標(biāo)因權(quán)屬問題正在訴訟中；（四）對(duì)商標(biāo)權(quán)屬有影響的其他情況。
       《辦法》第七條第一款第（二）項(xiàng)所稱商標(biāo)注冊(cè)滿2年并實(shí)際使用滿3年的截止日為：當(dāng)年著名商標(biāo)申請(qǐng)受理期的最后一天。
       《辦法》第七條第二款所稱非營利性質(zhì)的商標(biāo)注冊(cè)人，是指福利機(jī)構(gòu)、教育機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)等不以營利為目的的法人和其他組織。
       《實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，《辦法》第十八條所稱“上海市著名商標(biāo)”字樣包括“上海市著名商標(biāo)”、“上海著名商標(biāo)”、“市著名商標(biāo)”、“著名商標(biāo)” 等；“上海市著名商標(biāo)”標(biāo)識(shí)由標(biāo)準(zhǔn)圖形和標(biāo)準(zhǔn)色構(gòu)成，不得隨意變化。著名商標(biāo)所有人和使用人應(yīng)當(dāng)依照《辦法》第十八條規(guī)定，規(guī)范使用“上海市著名商標(biāo)”字樣和標(biāo)識(shí)。著名商標(biāo)所有人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督著名商標(biāo)許可使用人使用“上海市著名商標(biāo)”字樣和標(biāo)識(shí)的行為。 

律師實(shí)務(wù)

公司董事會(huì)決議效力的司法審查依據(jù)

【案情簡(jiǎn)介】
       李某、葛某和王某系佳動(dòng)力有限公司股東，股權(quán)比例分別為46%、40%和14%，三人共同組成董事會(huì)，其中葛某擔(dān)任董事長，其余二人為董事；李某擔(dān)任總經(jīng)理職務(wù)。公司章程規(guī)定：“董事會(huì)行使包括聘任或解聘公司經(jīng)理等權(quán)利；董事會(huì)須由三分之二以上的董事出席方為有效；董事會(huì)對(duì)所議事項(xiàng)作出的決定應(yīng)由占全體股東三分之二以上的董事表決通過方為有效。”某日，經(jīng)董事長葛某電話召集，該公司召開董事會(huì)，會(huì)議經(jīng)葛某和王某表決通過了決議：“鑒于總經(jīng)理李某不經(jīng)董事會(huì)同意私自動(dòng)用公司資金在二級(jí)市場(chǎng)炒股，造成巨大損失，現(xiàn)免去其總經(jīng)理職務(wù)，即日生效。”該決議由葛某、王某及監(jiān)事簽字，李某未在決議上簽字。李某遂以該決議所依據(jù)的事實(shí)和理由不成立，且在召集程序、表決方式及決議內(nèi)容方面違反了公司法的規(guī)定，應(yīng)予以撤銷為由，向法院起訴要求撤銷上述董事會(huì)決議。
       一審法院認(rèn)為，本案董事會(huì)決議在召集、表決程序上與公司法及公司章程并不違背，但罷免總經(jīng)理的事實(shí)存在重大偏差。經(jīng)查明，李某進(jìn)行的賬戶開立、800萬元資金投入及股票交易等系列行為，均系董事長葛某同意委托李某代表公司進(jìn)行。一審法院從維護(hù)董事會(huì)決議形成的公正性、合法性角度出發(fā)，判決撤銷該董事會(huì)決議。
       佳動(dòng)力公司不服，提出上訴。二審法院認(rèn)為解聘總經(jīng)理的理由陳述真實(shí)與否不影響董事會(huì)決議的效力，只要董事會(huì)決議在程序和內(nèi)容上不違反公司章程和公司法，即認(rèn)定為有效，故判決撤銷原判，駁回原告起訴。
       本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于，司法審查是否應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)決議罷免公司高級(jí)管理人員所依據(jù)的事實(shí)進(jìn)行審查；如果事實(shí)不成立，又是否會(huì)影響該董事會(huì)決議的效力。

【律師分析】
       本案系最高人民法院公布的第10號(hào)指導(dǎo)性案例，對(duì)法律實(shí)務(wù)有指導(dǎo)性意義。

       1. 法律依據(jù)
       《公司法》第22條第二款對(duì)包括董事會(huì)決議在內(nèi)的公司決議瑕疵救濟(jì)作出專門規(guī)定：“公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。”
       據(jù)此，對(duì)于董事會(huì)決議司法審查的范圍是：（1） 決議內(nèi)容是否符合法律、行政法規(guī)；（2）召集程序、表決方式是否符合法律、行政法規(guī)和公司章程；（2）決議內(nèi)容是否符合公司章程規(guī)定。如違反（2）、（3）（2）情形的，股東可提起撤銷之訴。
       本案中，終審法院認(rèn)為，涉案董事會(huì)決議在召集程序和表決方式上未違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定。從決議內(nèi)容看，佳動(dòng)力公司章程規(guī)定董事會(huì)有權(quán)解聘公司總經(jīng)理，并未規(guī)定董事會(huì)解聘公司總經(jīng)理必須要有一定原因，因此，董事會(huì)決議內(nèi)容中“總經(jīng)理李建軍不經(jīng)董事會(huì)同意私自動(dòng)用公司資金在二級(jí)市場(chǎng)炒股，造成巨大損失”的陳述，僅是董事會(huì)解聘李建軍總經(jīng)理職務(wù)的原因，而解聘李建軍總經(jīng)理職務(wù)的決議內(nèi)容本身并不違反公司章程。
       綜上，法院認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)尊重公司自治，無需審查佳動(dòng)力公司董事會(huì)解聘公司總經(jīng)理所依據(jù)的事實(shí)是否屬實(shí)，理由是否成立，從而判決駁回原告訴訟。

       2. 法理分析
       我們對(duì)《公司法》第22條規(guī)定的法理理解如下：現(xiàn)代公司法奉行公司自治原則，要求公司內(nèi)部法律關(guān)系原則上由公司自治機(jī)制調(diào)整，盡量減少司法權(quán)對(duì)公司內(nèi)部事務(wù)的干預(yù)，在不得不司法介入的情形下，也必須持非常謹(jǐn)慎的態(tài)度，充分尊重公司決策機(jī)關(guān)的商業(yè)判斷，只要公司的商業(yè)決策不損及強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，一般不應(yīng)當(dāng)否定其正當(dāng)性。公司經(jīng)營活動(dòng)是一種復(fù)雜的商事活動(dòng)，法官、律師即便有豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)和商業(yè)經(jīng)營知識(shí)，很多情況下很難在事后準(zhǔn)確推導(dǎo)出當(dāng)事人過去行為的合理性。另一方面，公司的公司法人治理結(jié)構(gòu)由決策權(quán)力機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)、監(jiān)督機(jī)關(guān)組成，《公司法》推行股東內(nèi)部救濟(jì)原則，更有利于當(dāng)事人及時(shí)主張其權(quán)利，也防止了當(dāng)事人濫用訴訟權(quán)利。
       因此，司法審查應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律規(guī)定，僅審查公司決議的內(nèi)容是否違反法律、行政法規(guī)和公司章程，決議的程序是否違反法律、行政法規(guī)和公司章程，而不論其他。

       3．實(shí)務(wù)參考
       在實(shí)務(wù)中，特別是多方合資經(jīng)營的情況下，通常會(huì)規(guī)定某一方有權(quán)委派總經(jīng)理，并規(guī)定總經(jīng)理應(yīng)由董事會(huì)聘任及解聘。在此情況下，如果委派總經(jīng)理的一方未能在董事會(huì)中占據(jù)多數(shù)席位，則仍擔(dān)心總經(jīng)理被其他方根據(jù)董事會(huì)決議而解聘。
       根據(jù)法律規(guī)定和最高人民法院該指導(dǎo)性案例的原則，我們認(rèn)為，為防范類似情況發(fā)生，在公司章程中可以規(guī)定，只有在發(fā)生公司總經(jīng)理的行為違反法律、行政法規(guī)或有其他違反對(duì)公司的忠誠、勤勉義務(wù)時(shí)，公司董事會(huì)才有權(quán)解聘，也就是說，公司章程可以對(duì)解聘總經(jīng)理（或公司董事）的理由作出限制，這樣，即使某一方在公司董事會(huì)占據(jù)多數(shù)席位，也無權(quán)任意解聘總經(jīng)理，而必須符合公司章程的特別規(guī)定。

（作者聯(lián)系方式：baileyxu@hllawyers.com、joannechen@hllawyers.com）