法律橋網友咨詢：一外資公司（房地產）若想建立一個購物中心，進入商業零售行業，是否有什么限制性規定？
可否采取以下這一做法：由兩個自然人注冊一商業公司后，以商業公司名義運做購物中心，但出資由外資企業提供而且該二人實際受控于外資公司？

上海楊春寶律師解答：何必設計得這么復雜呢？直接由外商出資即可。

上海馬建榮律師解答：同意楊律師的觀點，可以由外商直接投資。但需準備相關材料并辦理相應的審批手續，06年3月1日起符合下列條件的審批權限下放到地方省級商務部門審批：
（1）單一店鋪面積不超過5000平方米，且店鋪數量不超過3家，其外國投資者通過設立的外商投資商業企業在中國開設同類店鋪總數不超過30家；
（2）單一店鋪面積不超過3000平方米，且店鋪數量不超過5家，其外國投資者通過設立的外商投資商業企業在中國開設同類店鋪總數不超過50家；
（3）單一店鋪面積不超過300平方米。

當然首先公司應具備一般資質，符合外商投資企業注冊資本和投資總額的有關規定，且外商投資商業企業的經營期限一般不超過30年，在中西部地區設立外商投資商業企業經營期限一般不超過40年，并同時出具包括申請書，可行性研究報告，董事會決議，審計報告，開設地土地使用證或租賃協議，當地政府的說明文件等一系列相關申請文件辦理審批事宜。

法律橋網友tzzyf解答：外商投資（不是外國公司）企業設立的有限公司是內資企業，其經營范圍不受外商投資企業產業目錄的調整。

再咨詢：根據樓上兩位的說法，是不是意味著：如果由外商投資建立購物中心則需要受到《外商投資商業領域管理辦法》的限制，而由外資房地產公司投資建立則因為是中國法人而不會受到限制呢？

上海馬建榮律師解答：對于5樓的看法，個人有些不同的意見。根據《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》

第二條：本規定所稱外商投資企業境內投資，是指在中國境內依法設立，采取有限責任公司形式的中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業以及外商投資股份有限公司，以本企業的名義，在中國境內投資設立企業或購買其他企業（以下簡稱“被投資公司”）投資者股權的行為。

第三條：外商投資企業境內投資，應遵守國家法律、法規。

外商投資企業境內投資比照執行《指導外商投資方向暫行規定》和《外商投資產業指導目錄》的規定。外商投資企業不得在禁止外商投資的領域投資。

故其實外商投資企業再投資的，還是受到我國相關法律的調控，否則其就能輕易繞開法律對本土企業的保護。

再咨詢：根據《外商投資產業指導目錄》的一些條文：
鼓勵外商投資產業目錄
七、批發和零售貿易業
*1．一般商品的批發、零售、物流配送
限制外商投資產業目錄
六、批發和零售貿易業
*1．商品交易、直銷、郵購、網上銷售、特許經營、委托經營、銷售代理、商業管理等各類商業公司，以及糧、棉、植物油、食糖、藥品、煙草、汽車、原油、農業生產資料的批發、零售、物流配送
象這個外資企業建立一個購物中心，究竟屬于何種情況呢？鼓勵、允許還是限制？
另，根據《外商投資商業領域管理辦法》的定義，外國公司、企業和其它經濟組織或者個人（以下簡稱“外國投資者”）在中國境內設立外商投資商業企業，從事經營活動，遵守本辦法。
由原公司設立新公司似乎不適用上述管理辦法，因為原外資企業不符合“外國投資者”的定義，但確實符合《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》的情況。

上海馬建榮律師再解答：一般商品是指單一的產品，而購物中心就屬于限制類的。

外國投資者設立的公司再設立新公司在形式上確實不屬于“外國投資者”設立的公司，故“外商投資企業境內投資”這一行為“比照”執行《指導外商投資方向暫行規定》和《外商投資產業指導目錄》的規定。

法律的適用并不是單一條文的直接套用，而是一個系統的應用過程，需要綜合運用多種基礎法律知識，并分清各種不同的情況，所以有些當事人常常問我法律哪條哪條明明是這么規定的，為什么你要說我不對呢，但他不知道法律還有特別規定，法律對條文的適用還有前提條件。

法律橋網友Tzzyf解答：2005年12月31日前，外商投資企業投資設立公司如從事限制類業務，工商部門會要求提交外貿部門的批準文件。06年國家工商局發布的最新規范，已不需要提交此類文件，具體原因不明，但應和新公司法的發布及行政許可法有關。

再咨詢：以下兩種方案：
1、變更原外資公司的經營范圍而直接建立購物中心；
2、投資建立一個商業企業同時開設店鋪。
請問這兩種方案是否都可行？哪一種更好一些？還有沒有其他方法？

上海馬建榮律師解答：回答這個問題頗有難度，牽涉到公司情況綜合考慮及公司長遠發展的問題，因為不清楚貴公司的具體情況很難做判斷。可以回答的是，兩種方案均需辦理審批手續，第二種方案的審批手續更多些，所需的時間也更長些，當然第二種方案也有其自身有利的地方，很難三句兩句說清楚。

,（本文作者：楊春寶律師，來自：公司投資律師，引用及轉載應注明作者與出處。
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