法律橋網(wǎng)友Mmaxky咨詢：我公司成立于2003年3月，是股份公司，未上市。在公司章程里明確規(guī)定成立三年內(nèi)發(fā)起人不得轉(zhuǎn)讓其股份。
2005年10月，發(fā)起人之一（甲）提交了一份申請函，提出要轉(zhuǎn)讓其股份，并提到授權(quán)公司股東會代為處置，公司股東會知悉后認為其提請違反了公司章程，但是考慮到甲當時的困境也基本認可了他的提議，只是沒有形成書面決議，也沒有實際退還其股款或引進新股東受讓其股份。
2006年10月，公司決定增資擴股，并想一并解決甲的股份轉(zhuǎn)讓問題，但此時，甲提出必須分給其應得的股本收益才能轉(zhuǎn)讓股份。否則拒絕在轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽字。
請問，我們公司現(xiàn)在能不能根據(jù)其2005年的提請函主張其違約從而通過股東會決議剝奪其股東身份，即認定從2005年10月起甲就不再享有股東權(quán)利，不再享有其之后的股本收益。只退還其股本金即可。
另外，我們能不能根據(jù)甲在提請函中提到的“授權(quán)公司股東會代為處置”而不需其簽字就可以把他的股份轉(zhuǎn)讓給新股東。工商變更時能否認可？還有，股東會決議根據(jù)公司章程只要三分之二股權(quán)代表簽字就有效，但如果其中涉及到甲的股份處置問題是不是必須得有甲的簽字（甲的股份比例很低，只有4%）？

上海文淳光律師解答：既然有其本人授權(quán)，可以處理，公司章程有規(guī)定的按章程辦理。

司法路漫漫解答：有其委托書就代表了一切。

廣州辛巴哥哥律師解答：

第一，探討能否轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問題。
由于該公司為非上市公司，故即使“公司章程里明確規(guī)定成立三年內(nèi)發(fā)起人不得轉(zhuǎn)讓其股份?！敝灰w股東同意或者2/3以上表決權(quán)的股東同意，還是可以對章程中的該條款進行變更從而使股權(quán)轉(zhuǎn)讓得以實現(xiàn)。

第二，探討“授權(quán)公司股東會代為處置”的問題。
（1）此授權(quán)的受托人為股東會，股東會為公司的權(quán)力機構(gòu)，但公司的股東會由全體股東組成，股東會為公司的內(nèi)部組織機構(gòu)，該委托人本身也是股東會的組成成員之一，因此，股東會并非一個獨立的、具有主體資格的組織，其能否作為“受托人”行使代理權(quán)？本人認為不行，所以這個授權(quán)應當是一個無效的授權(quán)。
（2）根據(jù)委托代理的理論，委托代理的授權(quán)是可以由委托人隨時撤回的。在本案中，甲公司“授權(quán)公司股東會代為處置”，但是股東會“也沒有實際退還其股款或引進新股東受讓其股份?！保虼斯蓶|會并沒有實施代理行為。而當“甲提出必須分給其應得的股本收益才能轉(zhuǎn)讓股份。否則拒絕在轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽字。”時，該行為實質(zhì)上是跟所授權(quán)給股東會行使的代理權(quán)相沖突的，表明了甲公司實質(zhì)上收回了授權(quán)。
因此，此時，股東會將不可以“根據(jù)甲在提請函中提到的“授權(quán)公司股東會代為處置”而不需其簽字就可以把他的股份轉(zhuǎn)讓給新股東?！?/p>

第三，探討是否需要“甲的簽字”的問題。
根據(jù)上述第二點的分析，股東會再行轉(zhuǎn)讓甲公司的股權(quán)，則構(gòu)成了侵權(quán)。

第四，能否通過工商局的登記手續(xù)。
假設(shè)授權(quán)股東會轉(zhuǎn)讓股權(quán)是有效的，由于股東會本身并沒有印章，因此，股東會的簽字只能由各個股東分別簽字，在操作上就會出現(xiàn)一種結(jié)果：在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，出讓方應當由全體股東簽字，但甲公司并沒有簽字，股東會的其他股東的簽字能否代表股東會的簽字？因此，如何說服工商局，經(jīng)過工商局的審核，完成備案的難度比較大。

,（本文作者：楊春寶律師，來自：公司投資律師，引用及轉(zhuǎn)載應注明作者與出處。
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