法律橋網友songshu咨詢：我所在的公司為一房地產開發有限責任公司，公司發起人為自然人股東2人，其中董事長徐占有股份75%，徐同時兼任公司的總經理，并擔任公司的法定代表人，另一股東李占股份25%，擔任公司副總經理，主管工程方面工作，公司另外聘請一名常務副總經理程。

    現在公司要投資成立自己的物業管理公司，由現在的房產公司作為獨立法人來投資，比例為100%，按新公司的規定，應屬于一人有限責任公司，一人有限公司是不需要設立股東會、董事會和監事會的，那么新公司的股東就是作為企業法人的房產公司，另外新公司設執行董事1人，監事1人。

    而徐對新公司的設立思路如下：讓程來擔任新公司的法人代表。

    我正在編寫新公司的章程，及辦理相關手續，遇到的問題是：
    1、在新公司的股東手冊中，股東寫企業法人-房產公司，還是房產公司的股東徐、李二自然人并按原來的股份比例分配。按一人有限公司的定義，理應為企業法人，但這樣的話，在新公司的文件中，怎么顯現徐、李二人的股份比例？
    2、執行董事與法人代表必須是一人嗎？如果是，那么程就會必須是新公司的執行董事兼法人代表，而新公司法第二款規定，股東會“有選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項”，這是否意味著股東讓程來當執行董事是行不通的？
    3、公司既然沒設股東會，那么法人代表的任免機構是新公司還是新公司的股東會？

上海楊春寶律師解答：企業法人是新公司的股東，徐、李二人沒有股份，他們只是間接持股。執行董事與法人代表通常指同一人。新公司股東會的職權由股東行使。

songshu再咨詢：您說：“執行董事與法人代表通常指同一人”，那么由此看來程就應該是執行董事兼法人代表，而新公司法第二款規定，股東會“有選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項”，這是否意味著股東只能從股東里選取董事，而程不是股東，因而程是不能被股東（會）選為執行董事的呢？您說：“企業法人是新公司的股東，徐、李二人沒有股份，他們只是間接持股”，那么徐、李二人作為新公司的間接持股人，對新公司做決策等行使股東權利和職權時，是否要通過股東會議的形式來解決并作出決議呢（而新公司是沒有設立股東會的）？

廣州辛巴哥哥律師解答：

1、在新公司的文件中無須顯示徐、李二人的股份比例，因為新公司的100%股權都是房地產的，徐、李二人沒有出資，不是股東（股東只有一個，房產公司），沒有任何股份。

2、法律沒有規定執行董事與法人代表必須是一人。該法條并沒有規定“只能從股東里選取董事”，你的理解有誤。因為董事由股東提名，然后由股東進行投票選舉產生，股東可以提名自己的員工或者外面聘請的人來給大家投票選舉。現在新的公司的股東只有一個，那么可以用房產公司的名義選舉程當執行董事，并且兼任法人代表或者不兼任法人代表，因為法人代表還可以由經理擔任。

3、新公司只有一個股東，房產公司作出的決議為股東決議（替代“股東會決議”這個說法），公司不存在股東會，徐、李二人不是股東，公司也沒有股東會可供參加。

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