一、楊春寶律師團(tuán)隊(duì)法律服務(wù)動(dòng)態(tài)

1、為客戶就私募投資中的“土豆條款”等條款提供風(fēng)險(xiǎn)防范設(shè)計(jì)

某人工智能企業(yè)在接受諸多私募投資人數(shù)十億元投資的過程中，其創(chuàng)始人配偶被要求簽署《同意函》、含有“土豆條款”等條款的確認(rèn)文件。大成王佳、楊春寶等律師為客戶詳盡解讀了上述條款、文件的產(chǎn)生背景、意義以及風(fēng)險(xiǎn)，并就私募投資中夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定與風(fēng)險(xiǎn)防范提供法律意見，就配偶、子女及家族利益的保障與風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避等設(shè)計(jì)應(yīng)對(duì)方案。

2、楊春寶律師團(tuán)隊(duì)代理的商事信托合同糾紛仲裁案、私募回購糾紛仲裁案相繼開庭

某知名保險(xiǎn)公司認(rèn)購了某信托公司的一款受讓醫(yī)藥公司應(yīng)收賬款的信托產(chǎn)品，豈料該應(yīng)收賬款從開始就是一個(gè)騙局，而且信托經(jīng)理直接參與了詐騙。

某電商代運(yùn)營公司在與投資人對(duì)賭失敗后，其創(chuàng)始股東百般抵賴，以不知情、簽字不真實(shí)、協(xié)議簽字頁系套印等借口企圖逃避回購責(zé)任。

二、基金業(yè)協(xié)會(huì)各類提示、通知和公告

中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡稱“協(xié)會(huì)”）分別于2021年8月6日和2021年8月20日發(fā)布《關(guān)于注銷海天賦動(dòng)力股權(quán)投資基金管理有限公司等10家不能持續(xù)符合管理人登記要求的私募基金管理人登記的公告》和《關(guān)于注銷上海五牛資產(chǎn)管理有限公司等9家不能持續(xù)符合管理人登記要求的私募基金管理人登記的公告》，并稱：現(xiàn)有海天賦動(dòng)力股權(quán)投資基金管理有限公司和上海五牛資產(chǎn)管理有限公司等19家管理人不能持續(xù)符合管理人登記要求。協(xié)會(huì)將注銷該19家機(jī)構(gòu)的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入資本市場誠信檔案數(shù)據(jù)庫。

協(xié)會(huì)分別于2021年8月13日和2021年8月27日發(fā)布《關(guān)于注銷深圳市瑞益日盛資產(chǎn)管理有限公司等8家期限屆滿未提交專項(xiàng)法律意見書的私募基金管理人登記的公告》和《關(guān)于注銷北京瑞保投資基金有限公司等9家期限屆滿未提交專項(xiàng)法律意見書的私募基金管理人登記的公告》，并稱：現(xiàn)有深圳市瑞益日盛資產(chǎn)管理有限公司和北京瑞保投資基金有限公司等17家私募基金管理人存在異常經(jīng)營情形，且未能在協(xié)會(huì)書面通知發(fā)出后的3個(gè)月內(nèi)提交符合規(guī)定的專項(xiàng)法律意見書，協(xié)會(huì)將注銷該17家機(jī)構(gòu)的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入資本市場誠信檔案數(shù)據(jù)庫。

協(xié)會(huì)于2021年8月20日發(fā)布《關(guān)于失聯(lián)私募機(jī)構(gòu)最新情況及公示第四十一批疑似失聯(lián)私募機(jī)構(gòu)的公告》稱：近期，協(xié)會(huì)在日常工作中發(fā)現(xiàn)上海晏煜資產(chǎn)管理有限公司等8家疑似失聯(lián)私募機(jī)構(gòu)，協(xié)會(huì)通過該8家私募機(jī)構(gòu)在Ambers系統(tǒng)中登記的聯(lián)系方式無法與其取得有效聯(lián)系。疑似失聯(lián)私募機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自本公告發(fā)布之日起，5個(gè)工作日內(nèi)與協(xié)會(huì)主動(dòng)聯(lián)系，并按要求提供簽章材料。逾期未與協(xié)會(huì)取得有效聯(lián)系的，將認(rèn)定為“失聯(lián)（異常）”私募機(jī)構(gòu)，在私募基金管理人分類信息公示頁面進(jìn)行公示，并在私募基金管理人“機(jī)構(gòu)誠信信息”欄目標(biāo)識(shí)。“失聯(lián)（異常）”私募機(jī)構(gòu)滿三個(gè)月仍未與協(xié)會(huì)取得有效聯(lián)系的，協(xié)會(huì)將注銷其私募基金管理人登記。

三、監(jiān)管動(dòng)態(tài)

近日，協(xié)會(huì)召開了第三屆會(huì)員代表大會(huì)，中國證監(jiān)會(huì)主席易會(huì)滿在會(huì)上發(fā)表了重要講話。他在講話中指出：

私募股權(quán)和創(chuàng)投基金對(duì)于促進(jìn)創(chuàng)新資本形成，支持科技創(chuàng)新和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，助力提升直接融資比重都具有十分重要的基礎(chǔ)性、戰(zhàn)略性作用。截至今年6月底，私募基金投向各類股權(quán)項(xiàng)目本金7.6萬億元，其中投向中小企業(yè)、高新技術(shù)企業(yè)、種子期和起步期企業(yè)本金占比分別達(dá)28%、26%和33%。試點(diǎn)注冊(cè)制以來，超過八成的科創(chuàng)板上市公司、超過六成的創(chuàng)業(yè)板上市公司都獲得過私募股權(quán)和創(chuàng)投基金支持。基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域公募REITs試點(diǎn)平穩(wěn)落地，首批產(chǎn)品運(yùn)行平穩(wěn)，對(duì)于盤活存量資產(chǎn)、提高資本運(yùn)用效率起到了積極作用。創(chuàng)新科創(chuàng)、新三板主題等權(quán)益類基金產(chǎn)品，助力多層次資本市場發(fā)展。基金業(yè)綠色投資力量快速成長，投向綠色領(lǐng)域的基金規(guī)模超過4800億元，在支持“雙碳”戰(zhàn)略方面進(jìn)行了積極嘗試。

基金行業(yè)的高質(zhì)量發(fā)展需要把握好以下幾個(gè)原則：第一，更加突出處理好規(guī)模、結(jié)構(gòu)與發(fā)展質(zhì)量的關(guān)系。就私募基金而言，從私募行業(yè)結(jié)構(gòu)看，前些年基金管理人登記數(shù)量呈井噴式增長，經(jīng)過清理優(yōu)化，已初步實(shí)現(xiàn)進(jìn)出有序。但行業(yè)仍然存在多而不精、大而不強(qiáng)、魚龍混雜等情況，亟需正本清源，加快優(yōu)化行業(yè)結(jié)構(gòu)。第二，更加突出抓規(guī)范、促創(chuàng)新和防風(fēng)險(xiǎn)的統(tǒng)籌平衡。要繼續(xù)嚴(yán)格落實(shí)資管新規(guī)，加快推進(jìn)整改，確保按期完成。當(dāng)前，私募股權(quán)基金正處在轉(zhuǎn)型發(fā)展的關(guān)鍵時(shí)期，能不能有效治理各種亂象，能不能推動(dòng)行業(yè)規(guī)范水平有一個(gè)質(zhì)的提升，這是關(guān)系到行業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的前提和基礎(chǔ)。第三，更加突出行業(yè)自身發(fā)展和客戶價(jià)值增長的同提升、共進(jìn)步。第四，更加突出回歸行業(yè)本源，堅(jiān)守“真私募”定位。國內(nèi)一些機(jī)構(gòu)在發(fā)展中偏離了應(yīng)有的定位，以私募之名變相發(fā)行公募產(chǎn)品，隨意設(shè)立資金池，違規(guī)變相吸儲(chǔ)、放貸，甚至擅自自融自用、侵占挪用基金資產(chǎn)。行業(yè)發(fā)展在一定程度上出現(xiàn)了真私募與偽私募并存，優(yōu)秀管理人與“偽”管理人并存，接受登記管理和市場無序生長并存等亂象。私募股權(quán)基金必須回歸私募定位和支持創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新的根本方向，堅(jiān)持私募姓私，嚴(yán)格規(guī)范募投管退全鏈條各環(huán)節(jié)運(yùn)作。第五，更加突出厚植行業(yè)文化，促進(jìn)健全發(fā)展生態(tài)。兩年前，我們提出要加快建設(shè)“合規(guī)、誠信、專業(yè)、穩(wěn)健”的行業(yè)文化，基金業(yè)積極踐行這一理念，進(jìn)行了許多富有特色的探索，有很多經(jīng)驗(yàn)值得總結(jié)。但行業(yè)快速發(fā)展中，也出現(xiàn)了一些新情況新問題，有的機(jī)構(gòu)經(jīng)營理念不端正、管理粗放、急功近利；有的機(jī)構(gòu)考核機(jī)制不合理，旱澇保收與過度激勵(lì)并存；有的機(jī)構(gòu)基金銷售過度娛樂化，為博眼球打擦邊球，等等。這些現(xiàn)象與我們倡導(dǎo)的行業(yè)文化理念是格格不入的，必須堅(jiān)決予以糾正。

作為監(jiān)管部門，我們將堅(jiān)守監(jiān)管的主責(zé)主業(yè)，推動(dòng)適時(shí)出臺(tái)私募基金條例，持續(xù)完善基金監(jiān)管制度體系，推動(dòng)發(fā)展各類機(jī)構(gòu)投資者，不斷壯大資本市場長期投資力量，進(jìn)一步改進(jìn)監(jiān)管服務(wù)，堅(jiān)決維護(hù)公開、公平、公正的市場秩序，切實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益。加強(qiáng)與有關(guān)方面的信息共享和政策協(xié)同，主動(dòng)與市場溝通交流，著力構(gòu)建有利于基金業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的良好生態(tài)，為行業(yè)機(jī)構(gòu)發(fā)展創(chuàng)造良好外部環(huán)境。

四、典型判例

1. 非《入伙協(xié)議》等相關(guān)協(xié)議約定的責(zé)任主體實(shí)際承擔(dān)部分責(zé)任（包括但不限于各類支付行為）的行為，不應(yīng)視為該（等）主體系《入伙協(xié)議》等相關(guān)協(xié)議約定的責(zé)任主體，該（等）主體無需為責(zé)任主體向權(quán)利主體承擔(dān)連帶責(zé)任

案件：大連賽伯樂綠科投資中心（有限合伙）等與濰坊賽伯樂綠科股權(quán)投資有限公司等合伙合同糾紛案【(2021)京01民終4703號(hào)】

主要事實(shí)：2016年3月29日，大連賽伯樂中心（甲方、新有限合伙人）與新余銘沃中心（乙方、合伙企業(yè)）、賽伯樂綠科公司（丙方、普通合伙人）、余濤（原有限合伙人）簽訂一份《入伙協(xié)議》，協(xié)議各方同意甲方以1000萬元的價(jià)格入資到乙方成為乙方的有限合伙人，同時(shí)，甲方同意丙方作為乙方之執(zhí)行事務(wù)合伙人代表乙方執(zhí)行合伙事務(wù)。此外，乙方、丙方已與德威公司簽署《平行基金合作協(xié)議》，約定由丙方或丙方后續(xù)指定方作為平行基金管理人對(duì)乙方和德威公司設(shè)立的基金進(jìn)行共同管理和運(yùn)作，組建平行基金投資結(jié)構(gòu)。協(xié)議還約定，甲方出資對(duì)應(yīng)的權(quán)益為利海資源公司項(xiàng)目的相應(yīng)股份的投資收益。甲方有權(quán)申請(qǐng)?jiān)诶ＹY源公司定向增發(fā)完成之日起計(jì)（如定向增發(fā)未能于2016年5月31日完成，則以2016年6月1日起計(jì)）一年期滿時(shí)的第一個(gè)交易日退出，如退出時(shí)標(biāo)的股份價(jià)格低于0.1港元/股，則德威公司將以甲方實(shí)繳出資加年化8％的利率回購甲方權(quán)益對(duì)應(yīng)的標(biāo)的股份。如德威公司未能履行該義務(wù)的，丙方將代為履行。此后，大連賽伯樂中心向新余銘沃中心轉(zhuǎn)賬支付1000萬元。2017年5月，大連賽伯樂中心向賽伯樂綠科公司發(fā)送郵件，要求按照合伙協(xié)議及投資條款退出合伙。2017年8月和9月，新余銘沃中心向大連賽伯樂中心合計(jì)轉(zhuǎn)賬840萬元，前述轉(zhuǎn)賬用途載明的內(nèi)容均為退投資款。大連賽伯樂中心向一審法院提出若干項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，包括判令賽伯樂綠科公司退還大連賽伯樂中心投資本金160萬元，并判令新余銘沃中心對(duì)上述款項(xiàng)向大連賽伯樂中心承擔(dān)連帶付款責(zé)任。

裁判觀點(diǎn)：一審法院認(rèn)為，大連賽伯樂中心與新余銘沃中心、賽伯樂綠科公司簽訂的《入伙協(xié)議》系各方真實(shí)意思表示，且不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬合法有效，對(duì)雙方具有約束力。關(guān)于大連賽伯樂中心要求新余銘沃中心、濰坊賽伯樂公司承擔(dān)連帶付款責(zé)任的主張，《入伙協(xié)議》中并未約定退伙時(shí)由新余銘沃中心承擔(dān)退款責(zé)任，故大連賽伯樂中心僅以已收到的840萬元系新余銘沃中心支付即要求新余銘沃中心承擔(dān)連帶付款責(zé)任，無事實(shí)及法律依據(jù)，不予支持。大連賽伯樂中心不服上訴，二審法院駁回其此項(xiàng)訴請(qǐng)，維持原判。

2. 司法機(jī)關(guān)依職權(quán)調(diào)低回購利息和違約金的四個(gè)判斷依據(jù)：其一，回購義務(wù)人未按時(shí)支付回購款給權(quán)利人造成的損失是否僅為資金占用期間的損失；其二，約定的回購利息及違約金是否具有補(bǔ)償損失和一定懲罰功能；其三，回購權(quán)利人主張的利息及違約金是否明顯過高，而回購義務(wù)人是否就此提出過高抗辯；其四，回購權(quán)利人是否提供證據(jù)證明其因回購義務(wù)人的違約行為產(chǎn)生的實(shí)際損失

案件：天津天源通股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）與劉波等合同糾紛案【(2021)京02民終10192號(hào)】

主要事實(shí)：2015年4月1日，天源通合伙與劉波、黃莉、虞鋒、深圳華康公司、云峰新創(chuàng)合伙、南海成長合伙、同創(chuàng)偉業(yè)合伙、海捷全景合伙簽訂《增資及轉(zhuǎn)股協(xié)議》，約定虞峰向天源通合伙、云鋒新創(chuàng)合伙、同創(chuàng)偉業(yè)合伙、南海成長合伙、海捷全景合伙轉(zhuǎn)讓深圳華康公司在協(xié)議簽署日的注冊(cè)資本的12%。股權(quán)交割時(shí)，先轉(zhuǎn)讓注冊(cè)資本，再進(jìn)行增資，增加的注冊(cè)資本由股權(quán)受讓方全部認(rèn)購。股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資完成后，天源通合伙持有深圳華康公司6%的股權(quán)。此后，天源通合伙作為深圳華康公司的股東簽署了相關(guān)股權(quán)置換重組協(xié)議，各方同意，深圳華康公司股東以其轉(zhuǎn)讓給深圳億家公司的股權(quán)作為對(duì)價(jià)，分別認(rèn)購深圳億家公司新增資本。再后，天源通合伙與深圳華康公司的創(chuàng)始股東劉波、黃莉簽署《協(xié)議書》，約定在滿足一定條件的情況下（包括在2019年4月30日前，股權(quán)置換重組協(xié)議約定的深圳億家公司收購深圳華康公司的交易未達(dá)成等），天源通合伙有權(quán)要求創(chuàng)始股東回購天源通合伙持有的深圳華康公司股權(quán)。創(chuàng)始股東應(yīng)在天源通合伙提出回購請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)共同且連帶向天源通合伙指定賬戶支付全部回購價(jià)格款項(xiàng)和回購利息（為12%年復(fù)合利率），逾期支付的，應(yīng)額外按應(yīng)付未付的萬分之五/日支付違約金，直至付清為止。現(xiàn)《協(xié)議書》約定的股權(quán)回購條件已達(dá)成，但創(chuàng)始股東至今未予履行，因此，天源通合伙向一審法院起訴請(qǐng)求：判令劉波、黃莉按《協(xié)議書》約定支付投資本金的回購價(jià)款及回購利息和違約金。

裁判觀點(diǎn)：一審法院經(jīng)審理后，將回購利息和違約金標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為12%/年，天源通合伙不服提出上訴。二審法院認(rèn)為，關(guān)于一審法院未支持回購日之后的回購利息及將回購之日后的違約金標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為12%是否妥當(dāng)。盡管涉案2019年1月2日《協(xié)議書》中明確約定回購利息計(jì)算至回購款實(shí)際支付之日，逾期支付應(yīng)額外按應(yīng)付未付金額的萬分之五支付違約金，但其一，回購義務(wù)人未按時(shí)支付回購款，給天源通合伙造成的損失為資金占用期間的損失；其二，天源通合伙主張的回購利息及違約金具有補(bǔ)償損失和一定懲罰功能；其三，天源通合伙主張的利息及違約金達(dá)合計(jì)達(dá)到年利率30%以上，明顯過高，回購義務(wù)人亦就此提出過高抗辯；其四，天源通合伙亦未提供證據(jù)證明其因回購義務(wù)人的違約行為產(chǎn)生的實(shí)際損失。在上述情況下，一審法院將回購之日后的回購利息與違約金一并予以考慮，確定回購之日后回購義務(wù)人按照年利率12%的標(biāo)準(zhǔn)向天源通合伙支付違約金，并無不當(dāng)。