一、楊春寶律師團(tuán)隊(duì)法律服務(wù)動(dòng)態(tài)

1、楊春寶律師團(tuán)隊(duì)助力浦東引領(lǐng)區(qū)基金投資設(shè)立母基金

近期，楊春寶律師團(tuán)隊(duì)接受浦東引領(lǐng)區(qū)基金的委托，為其與某知名券商私募子公司合作設(shè)立母基金事宜提供對(duì)基金管理人進(jìn)行法律盡職調(diào)查、審閱或起草合伙協(xié)議及附屬協(xié)議等全面法律服務(wù)。

2、楊春寶律師應(yīng)邀為參加“向燈塔工廠學(xué)數(shù)字化轉(zhuǎn)型”活動(dòng)的優(yōu)秀企業(yè)家進(jìn)行主題分享

“燈塔工廠”有著智能制造“奧斯卡”之稱(chēng)，是由達(dá)沃斯世界經(jīng)濟(jì)論壇和麥肯錫咨詢公司共同遴選的數(shù)字化制造和全球化4.0示范者，代表全球制造業(yè)領(lǐng)域智能制造和數(shù)字化最高水平。本次活動(dòng)由擺渡人供應(yīng)鏈管理俱樂(lè)部、九三學(xué)社寧波市企業(yè)家聯(lián)誼會(huì)等共同舉辦。楊律師應(yīng)邀為參加活動(dòng)的優(yōu)秀企業(yè)家們分享了“如何進(jìn)行私募融資與股權(quán)激勵(lì)”。

二、基金業(yè)協(xié)會(huì)各類(lèi)公告和報(bào)告

中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“協(xié)會(huì)”）于 2023年2月24日發(fā)布《私募投資基金登記備案辦法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《辦法》”），《辦法》將于2023年5月1日起正式施行。關(guān)于《辦法》，楊春寶律師團(tuán)隊(duì)在結(jié)合相關(guān)法條依據(jù)的基礎(chǔ)上，進(jìn)行了逐條解讀，詳見(jiàn)我們的系列文章《附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)》。

附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之一——總則和附則篇

附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之二——管理人登記篇

附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之三——基金備案篇

附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之四——信息變更和報(bào)送篇

附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之五——自律管理篇

協(xié)會(huì)于2023年4月21日發(fā)布公告稱(chēng)，現(xiàn)有深圳市瑞融興資產(chǎn)管理有限公司等5家機(jī)構(gòu)不能持續(xù)符合管理人登記要求，協(xié)會(huì)將注銷(xiāo)該5家機(jī)構(gòu)的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入證券期貨市場(chǎng)誠(chéng)信檔案數(shù)據(jù)庫(kù)。

三、監(jiān)管動(dòng)態(tài)

1. 《私募基金管理人登記申請(qǐng)材料清單（2023年修訂）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《清單》”）

為配合《私募投資基金登記備案辦法》及相關(guān)指引實(shí)施，便利私募基金管理人及申請(qǐng)機(jī)構(gòu)辦理登記相關(guān)業(yè)務(wù)，協(xié)會(huì)于2023年4月7日發(fā)布《清單》。《清單》自2023年5月1日起施行，2022年6月發(fā)布的《私募基金管理人登記申請(qǐng)材料清單》同時(shí)廢止。《清單》此次修訂，重點(diǎn)修改了如下內(nèi)容：

（1）在基本信息方面，明確規(guī)定管理人實(shí)繳資本標(biāo)準(zhǔn)，細(xì)化和修改了關(guān)于員工信息、辦公場(chǎng)所使用證明、商業(yè)計(jì)劃書(shū)以及登記承諾函等方面的材料要求，新增了“相關(guān)登記信息變更材料”的要求。

（2）在相關(guān)制度方面，明確了管理人登記的制度分為內(nèi)部控制制度和合規(guī)管理制度、私募基金運(yùn)作制度、應(yīng)急預(yù)案制度。在機(jī)構(gòu)持牌以及關(guān)聯(lián)方信息方面，明確登記時(shí)需披露分支機(jī)構(gòu)、子公司以及其他關(guān)聯(lián)方的工商登記信息、業(yè)務(wù)開(kāi)展情況等基本信息。

（3）在財(cái)務(wù)信息方面，成立不滿一年的管理人由自愿提交審計(jì)報(bào)告變更為提交最近一個(gè)季度的審計(jì)報(bào)告。

（4）在出資人信息方面，增加規(guī)定通過(guò)SPV出資的，應(yīng)當(dāng)穿透至最終履行相應(yīng)出資義務(wù)的主體，提供對(duì)應(yīng)的出資能力證明材料。此外，強(qiáng)制要求高管持股，增加了關(guān)于金融機(jī)構(gòu)員工持股、非主要出資人從事沖突業(yè)務(wù)和相關(guān)受益人的材料要求。

（5）在控股股東、實(shí)際控制人和執(zhí)行事務(wù)合伙人方面，細(xì)化和完善了關(guān)于實(shí)際控制人與管理人之間的控制關(guān)系圖、實(shí)際控制人的認(rèn)定、相關(guān)經(jīng)驗(yàn)、財(cái)務(wù)情況、控制權(quán)變更等其他材料披露要求。

（6）在法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表方面，將其從業(yè)經(jīng)驗(yàn)?zāi)晗尢岣咧?年（合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人除外）。私募證券基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級(jí)管理人員的業(yè)績(jī)要求變更為最近10年內(nèi)連續(xù)24個(gè)月以上的投資業(yè)績(jī)，單只產(chǎn)品或者單個(gè)賬戶的管理規(guī)模不低于2000萬(wàn)元人民幣；私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級(jí)管理人員的業(yè)績(jī)要求變更為最近10年內(nèi)至少2起主導(dǎo)投資于未上市企業(yè)股權(quán)的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)，投資金額合計(jì)不低于3000萬(wàn)元人民幣，且至少應(yīng)有1起項(xiàng)目通過(guò)首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市、股權(quán)并購(gòu)或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式退出。此外，還增加了不予認(rèn)可業(yè)績(jī)材料的情形。

2. 《私募證券投資基金運(yùn)作指引（征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《運(yùn)作指引》”）

協(xié)會(huì)于2023年4月28日公布《運(yùn)作指引》，向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)。《運(yùn)作指引》對(duì)私募證券投資基金募集、投資、運(yùn)作管理、過(guò)渡期環(huán)節(jié)提出規(guī)范要求：

（1）在募集要求方面，明確私募證券投資基金初始募集及存續(xù)規(guī)模、私募證券投資基金開(kāi)放申贖頻率、鎖定期安排、預(yù)警線、止損線及觸發(fā)后的相關(guān)安排等。

（2）在投資要求方面，要求采取資產(chǎn)組合的方式進(jìn)行投資，禁止多層嵌套，明確不得將衍生品交易異化為股票、債券等場(chǎng)內(nèi)標(biāo)的的杠桿融資工具等。

（3）在運(yùn)作管理方面，從內(nèi)部制度、壓力測(cè)試、信息報(bào)送等方面提出了對(duì)私募證券投資基金管理人的規(guī)范要求，進(jìn)一步細(xì)化信息披露要求等。

（4）在過(guò)渡期安排方面，明確《運(yùn)作指引》施行后新備案的私募證券投資基金按照《運(yùn)作指引》要求執(zhí)行。同時(shí)為減少新老基金的套利空間，對(duì)存量基金針對(duì)不同情況提出差異化整改要求，并對(duì)重點(diǎn)條款的整改給予充分過(guò)渡期安排。

3. 中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“證監(jiān)會(huì)”）2023年度立法工作計(jì)劃

證監(jiān)會(huì)于2023年4月14日印發(fā)2023年度立法工作計(jì)劃稱(chēng)，5件“需要抓緊研究、擇機(jī)出臺(tái)的項(xiàng)目”中包括修訂《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》。

四、典型判例

1. 私募基金代銷(xiāo)機(jī)構(gòu)工作人員在推銷(xiāo)基金時(shí)表明自身系代銷(xiāo)機(jī)構(gòu)工作人員，并且其身份可通過(guò)代銷(xiāo)機(jī)構(gòu)的勞動(dòng)合同、工資發(fā)放記錄進(jìn)行佐證的，可以認(rèn)定其推銷(xiāo)行為系職務(wù)行為，對(duì)投資者主張其承擔(dān)損失賠償責(zé)任的訴請(qǐng)不予支持

案件：邵某、馬某侵權(quán)責(zé)任糾紛【(2022)浙02民終5473號(hào)】

主要事實(shí)：馬某與恒宇天澤公司簽訂《勞動(dòng)合同書(shū)》，勞動(dòng)期限至2020年8月31日止。2017年11月，馬某以恒宇天澤公司工作人員的身份向邵某推銷(xiāo)富立天瑞公司管理的某私募基金產(chǎn)品，同日邵某將100萬(wàn)元匯付至富立天瑞公司賬戶。2018年4月，馬某又以恒宇天澤公司工作人員的身份向邵某推銷(xiāo)博信盈泰公司管理的某私募基金，同日，邵某將230萬(wàn)元匯至指定賬戶。前述兩支私募基金到期后，邵某僅分別收回本金115,950元和433,984.78元。后邵某對(duì)兩支私募基金的管理人和和托管人提起仲裁主張賠償損失，仲裁庭均認(rèn)定私募基金未履行適當(dāng)性義務(wù)，應(yīng)賠償邵某所遭受的損失。但邵某通過(guò)執(zhí)行仲裁裁決獲賠金額較少。邵某認(rèn)為，《勞動(dòng)合同書(shū)》缺乏基本要素，人社局登記的勞動(dòng)用工關(guān)系和證券基金業(yè)協(xié)會(huì)的公示登記信息，均顯示馬某非恒宇天澤公司的工作人員，馬某銷(xiāo)售基金并非是在執(zhí)行工作任務(wù)，并且其個(gè)人代理銷(xiāo)售行為違法違規(guī)，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，遂起訴主張馬某賠償其投資本金和相應(yīng)的利息損失。一審駁回其訴請(qǐng)，其不服提出上訴。

裁判觀點(diǎn)：二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，邵某在與案涉私募基金的管理人和托管人的仲裁案件審理過(guò)程中均表示馬某在向其銷(xiāo)售私募基金時(shí)自稱(chēng)系恒宇天澤公司的工作人員，涉案基金的管理人富立天瑞公司和博信盈泰公司亦認(rèn)可馬某的富立天瑞公司工作人員身份。結(jié)合《勞動(dòng)合同書(shū)》、工資發(fā)放記錄等證據(jù)材料，一審認(rèn)定馬某向邵某銷(xiāo)售涉案私募投資基金系作為恒宇天澤公司工作人員執(zhí)行公司工作任務(wù)，并無(wú)不當(dāng)。按照法律規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，依法應(yīng)由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因此，二審法院駁回了邵某的上訴請(qǐng)求。

2. 私募基金管理人在投前未盡適當(dāng)性義務(wù)，投后管理階段存在未盡信息披露義務(wù)、未依約經(jīng)投資人同意多次單方以公告形式?jīng)Q定延長(zhǎng)基金期限等重大違約情況，應(yīng)當(dāng)對(duì)投資者的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

案件：萬(wàn)方投資控股集團(tuán)有限公司等合同糾紛【(2020)京0105民初57043號(hào)】

主要事實(shí)：2018年3月，中美建德公司作為投資人與私募基金管理人萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司、基金托管人恒泰公司簽訂《萬(wàn)方鑫潤(rùn)不良資產(chǎn)收益權(quán)私募基金合同》，該《基金合同》由《重要提示》《私募基金風(fēng)險(xiǎn)揭示書(shū)》《投資者承諾書(shū)》《投資者告知書(shū)》及正文組成。《重要提示》《私募基金風(fēng)險(xiǎn)揭示書(shū)》《私募基金風(fēng)險(xiǎn)揭示書(shū)》等文件均包含風(fēng)險(xiǎn)提示的相關(guān)內(nèi)容，并且蓋有中美建德公司公章。《基金合同》約定，經(jīng)基金管理人與基金托管人、基金份額持有人協(xié)商一致，本基金可展期。同時(shí)合同亦約定當(dāng)本基金出現(xiàn)對(duì)基金份額持有人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重大影響的情形的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)基金份額持有人大會(huì)。后萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司兩次通過(guò)單方發(fā)布公告延長(zhǎng)基金的清算分配日。中美建德公司認(rèn)為萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司在簽訂和履行基金合同過(guò)程中，未核查其是否為合格投資者，未進(jìn)行回訪確認(rèn)。中美建德公司支付投資款后，萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司沒(méi)有按照基金合同約定定期向其定期信息披露和報(bào)告。基金存續(xù)期限屆滿，萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司未安排基金的退出和清算，故而向法院起訴要求萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司支付投資本金和利息。

裁判觀點(diǎn)：法院經(jīng)審理認(rèn)為，即便中美建德公司在私募基金風(fēng)險(xiǎn)提示書(shū)、基金投資者風(fēng)險(xiǎn)測(cè)評(píng)問(wèn)卷及回訪確認(rèn)函等文件上的蓋章真實(shí)，但蓋章行為不免除基金管理人應(yīng)當(dāng)履行的風(fēng)險(xiǎn)提示、風(fēng)險(xiǎn)承受能力及風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)調(diào)查、適當(dāng)性產(chǎn)品匹配義務(wù)。在此情況下，萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司應(yīng)進(jìn)一步舉證證明其在銷(xiāo)售涉案基金產(chǎn)品時(shí)向中美建德公司履行了告知產(chǎn)品投向、資金使用方式、各方權(quán)利義務(wù)、投資將產(chǎn)生的最大損失風(fēng)險(xiǎn)及基金無(wú)法變現(xiàn)退出的風(fēng)險(xiǎn)。由于萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司未能進(jìn)一步舉證，故而認(rèn)定萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司在銷(xiāo)售階段未全面恰當(dāng)履行適當(dāng)性義務(wù)。

關(guān)于信息披露義務(wù)，基金管理人在發(fā)行私募基金產(chǎn)品以及管理私募基金財(cái)產(chǎn)的過(guò)程中，均應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)的規(guī)定以及基金合同等文件的約定，真實(shí)、準(zhǔn)確、完整并及時(shí)地披露相關(guān)信息，維護(hù)委托人的知情權(quán)。萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司未舉證證明在基金存續(xù)期內(nèi)通過(guò)官網(wǎng)或者合同約定的其他方式向中美建德公司披露了投后管理報(bào)告，萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司未在投后管理階段盡到信息披露義務(wù)，構(gòu)成嚴(yán)重違約。

關(guān)于基金延期，不管是基金合同存續(xù)期限延期還是清算延期，均屬于對(duì)基金份額持有人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重大影響的情形，基金到期后，萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司未經(jīng)投資人同意多次單方以公告形式?jīng)Q定延長(zhǎng)基金期限，與案涉《基金合同》約定嚴(yán)重不符，萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司存在明顯違約行為。

萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司投前未盡適當(dāng)性義務(wù)，投后管理階段存在上述重大違約情況，應(yīng)當(dāng)對(duì)投資者的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。法院最終判決萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司向中美建德公司支付其投資本金以及利息損失，萬(wàn)方鑫潤(rùn)公司在承擔(dān)賠償責(zé)任后繼受中美建德公司在案涉私募基金后續(xù)清算中享有的權(quán)利。